Процедура оформления трудового договора с генеральным директором, который является единственным учредителем

Логическое противоречие

Позиция Роструда является сомнительной, ведь фактически ни о каком совпадении сторон не может идти речи. Ведь договор подписывается работодателем – генеральным директором как представителем ООО, а с другой стороны – физическим лицом (работником).

Сами положения Трудового кодекса вовсе не говорят о том, что в таких случаях не возникают трудовые отношения. Напротив, из содержания статей 11, 273 Трудового кодекса следует, что если лицо, назначенное на должность генерального директора общества, является его работником, то отношения между ними регулируются нормами трудового права.

к содержанию ↑

Обязательная отчетность

По вопросу необходимости представления сведений о застрахованных лицах по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ в отношении руководителя организации, который является единственным участником (учредителем), Министерство труда и социальной защиты высказалось в письме от 16 марта 2018 года № 17-4/10/В-1846, где указало, что работодатель, зарегистрированный в Пенсионном фонде в качестве страхователя по обязательному пенсионному страхованию, обязан представлять отчетность по индивидуальному (персонифицированному) учету по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ в отношении застрахованных лиц, состоящих с данной организацией в трудовых отношениях, в том числе руководителей, являющихся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества.

Обратите внимание: в данном документе министерство уже признает наличие трудовых отношений между генеральным директором – единственным участником и обществом даже при отсутствии трудового договора.

Следует сделать вывод, что на сегодня не существует единой позиции по вопросу необходимости заключения трудового договора с директором – единственным участником, однако контролирующие органы все же признали возникновение трудовых отношений, в том числе на основании фактического допущения к выполнению трудовых обязанностей. Значит, можно смело говорить о том, что все гарантии, предоставляемые работникам трудовым законодательством, предоставляются и руководителям – единственным участникам общества с ограниченной ответственностью (ООО).

В данном случаем решение о том, заключать ли трудовой договор с руководителем, остается за самим обществом.

электронное издание
100 БУХГАЛТЕРСКИХ ВОПРОСОВ И ОТВЕТОВ ЭКСПЕРТОВ

Полезное издание с вопросами ваших коллег и подробными ответами
наших экспертов. Не совершайте чужих ошибок в своей работе!
6 выпусков издания доступно подписичкам бератора бесплатно.

В ООО имеется один учредитель, он же является директором. Необходимо ли составлять должностную инструкцию директора и заключать с ним трудовой договор?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Трудовой договор с руководителем организации заключается и в том случае, когда он одновременно является единственным участником этого юридического лица.

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
Если трудовой договор детально описывает права и обязанности работника общества, занимающего должность директора, составлять должностную инструкцию директора не требуется.

Сразу отметим, что законодательство не определяет однозначно необходимость заключения трудового договора с руководителем организации, который является ее единственным участником, принявшим решение о назначении себя на должность руководителя.

Из п.п. 1 и 4 ст.

40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) следует, что порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (директора, генерального директора и т.д.) и принятия им решений определяется в том числе договором, заключаемым между таким обществом (далее также — общество, ООО) и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Такой договор подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, или, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Учитывая, что по смыслу ст.

39 Закона об ООО единственный участник ООО принимает решения по всем вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, нельзя определенно утверждать, что в ситуации, когда в обществе имеется единственный участник, необходимость заключения договора между обществом и его директором отсутствует.

Что касается трудового законодательства, то особенности регулирования труда руководителя организации установлены главой 43 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ). Статья 273 ТК РФ предусматривает, что положения этой главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением ряда случаев, в том числе случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом такой организации.

То есть к отношениям между обществом и его директором, являющимся одновременно единственным участником этого общества, положения ТК РФ, определяющие особенности регулирования труда руководителей организаций, не применяются. Однако это не исключает возможность применения к таким отношениям общих положений ТК РФ, которые связывают необходимость заключения трудового договора с возникновением между работником и работодателем трудовых отношений.

Под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (часть первая ст. 15, часть первая ст. 16 ТК РФ).

Следует обратить внимание, что эти выводы были сформулированы, в основном, применительно к спорам о выплате руководителю общества, являющемуся его единственным участником, страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию в период, когда в законодательстве, регулирующем отношения по такому страхованию, отсутствовало указание на то, что к категории лиц, работающих по трудовому договору и признаваемых в силу этого застрахованными лицами, относятся и руководители организаций, которые одновременно являются единственными участниками (учредителями, членами) таких организаций. То есть с использованием приведенной аргументации судьи обосновали право таких руководителей на получение страхового обеспечения в виде пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и т.д.

Между тем в редакции, действующей с 01.01.2012 (даты вступления в силу Федерального закона от 03.12.2011 N 379-ФЗ), п. 1 ч.

1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» предусматривает, что к лицам, работающим по трудовым договорам, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относятся в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций.

Соответствующие положения предусмотрены и в других федеральных законах, регулирующих отношения по обязательному страхованию (п. 1 ст.

7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», п. 1 ст.

10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»).

С нашей точки зрения, такая правовая позиция не является бесспорной. Прежде всего отметим, что работодателем признается юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (часть четвертая ст.

20 ТК РФ), а не тот или иной орган управления этого юридического лица. Органы управления юридического лица (иные уполномоченные лица) лишь осуществляют права и обязанности работодателя в трудовых отношениях (часть шестая ст.

20 ТК РФ). Поэтому несостоятелен довод о совпадении работодателя и работника, если общество заключает трудовой договор с руководителем, который является единственным участником этого общества.

По смыслу части первой ст. 15, части второй ст.

57 ТК РФ работа по должности руководителя является трудовой функцией. Как отмечено в п.

2 постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 N 21, трудовая функция руководителя организации состоит в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д.). Это разъяснение приведено со ссылкой на часть первую ст.

273 ТК РФ, но по существу применимо и к деятельности руководителя в случаях, когда единственный участник общества и его руководитель являются одним лицом. Таким образом, совершая от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений, единственный участник общества фактически осуществляет трудовую функцию руководителя организации.

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
Между тем осуществление трудовой функции означает возникновение трудовых отношений между работником и работодателем. А трудовые отношения, как уже было отмечено, возникают на основании трудового договора.

Как следует из части первой ст. 15 ТК РФ, трудовая функция осуществляется за плату.

Условия же оплаты труда работника указываются в трудовом договоре (часть вторая ст. 57 ТК РФ).

Даже при совпадении в одном лице единственного участника общества и его руководителя следует разграничивать выплату заработной платы, которая обусловлена осуществлением трудовой функции, и получение части чистой прибыли общества, необходимым условием которого является наличие статуса участника этого общества.

Наконец, нельзя не отметить, что по смыслу части первой ст. 1, ст.

2, части первой ст. 56 ТК РФ урегулирование отношений между работником и работодателем путем заключения трудового договора необходимо в том числе для обеспечения стабильности трудовых отношений, определенности условий осуществления работником трудовой деятельности.

Не исключена вероятность того, что в обществе, в котором на текущий момент имеется один участник, в дальнейшем появятся новые участники, то есть участников будет два или более. Возможна также (в том числе и при наличии в ООО единственного участника) передача полномочий действовать от имени общества в отношениях с его руководителем совету директоров (наблюдательному совету) ООО, а при определенных обстоятельствах — и правлению или иному коллегиальному исполнительному органу (пп.

1 п. 3 ст.

66.3 ГК РФ, п. 2.1 ст.

32 Закона об ООО). В этих случаях уже нельзя будет утверждать, что полномочия работодателя в отношениях с директором ООО осуществляет то же лицо, которое занимает должность директора.

Ни гражданское, ни трудовое законодательство не указывают на необходимость при возникновении таких обстоятельств заключать с руководителем трудовой договор. Заключение трудового договора с директором ООО (единственным участником общества) только при появлении в обществе двух или более участников или при передаче единственным участником прав и обязанностей работодателя другим органам общества представляется нелогичным и по той причине, что эти обстоятельства сами по себе не влияют на осуществление руководителем его трудовой функции, то есть их появление не приводит к изменению объема полномочий директора ООО или порядка их осуществления.

В ситуации, когда права и обязанности работодателя в отношениях с директором общества будет осуществлять уже не это лицо в качестве единственного участника ООО, а общее собрание участников или иные органы общества (что принципиально не может быть исключено и в рассматриваемом случае), может возникнуть правовая неопределенность в отношении условий трудовой деятельности руководителя общества. Между тем такие условия и составляют содержание трудового договора с работником.

Безусловно, в случае, когда права и обязанности работодателя в отношениях с лицом, наделенным полномочиями единоличного исполнительного органа (директора) общества, осуществляет то же лицо в качестве единственного участника этого общества, будет некорректным утверждать, что незаключением трудового договора общество нарушает трудовые права руководителя. Однако, учитывая все изложенное выше, полагаем, что трудовой договор с директором общества заключить все же необходимо во избежание в будущем негативных последствий для самого руководителя.

Отметим, что в одном из последних по времени появления разъяснений, размещенных на информационном портале Роструда «Онлайнинспекция.РФ», высказано мнение, не совпадающее с изложенной выше позицией этого ведомства, а именно указано, что единственный учредитель компании, выполняющий функции директора, должен заключить трудовой договор, поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к отношениям между обществом и его руководителем — единственным участником (учредителем) этого общества (смотрите материал: «Вопрос: Может ли быть заключен трудовой договор с директором, если он же является единственным учредителем компании? Если нет, то каким образом идет начисление заработной платы, на основании чего она начисляется? (информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», апрель 2016 г.)»).

С учетом изложенного полагаем, что обществу следует самостоятельно оценить необходимость разработки должностной инструкции директора общества. Если права и обязанности руководителя будут исчерпывающим образом описаны в трудовом договоре, полагаем, что такая инструкция в отношении должности директора общества может не составляться.

Рекомендуем также ознакомиться со следующим материалом:

— Энциклопедия решений. Должностная инструкция.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
*(1) Смотрите также материал:

— Вопрос: Нужно ли заключать трудовой договор, когда единственный участник общества является его единоличным исполнительным органом — генеральным директором? (информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», март 2016 г.).

Главная » Документы » Договоры » Образец трудового договора с единственным учредителем-директором ООО

к содержанию ↑

Нужно ли заключать трудовой договор с директором, если он единственный учредитель

С точки зрения Федеральной налоговой службы оформление трудового договора с директором является обязательным условием. При осуществлении деятельности обществом с ограниченной ответственностью налоговые службы проявят интерес, почему директор не имеет договора.

Органы ФНС систематически решают в судебном порядке проблемы неуплаченных налогов с зарплат, так как они должны направляться в средства бюджета.

Если трудовой договор не заключается, работник не имеет права по нему получить возможность пойти на больничный с оформлением листа. Также проработанное время не зачисляется в стаж.

Директор, как и все сотрудники, должен получать заработную плату за свой труд. С нее следует отчисление налогов в бюджет.

Однако трудовое соглашение относится к взаимному желанию двух сторон (руководителя и работника) нести определенные обязательства. И, следовательно, при отсутствии какой-либо стороны заключение трудового договора не является возможным.

Все же, согласно трудовому законодательству России, любой труд лица в организациях должен быть оплачен. Если же руководитель нарушает обязательства по выплате зарплаты, то договор как разтаки предусматривает штрафные санкции за неуплату.

Учредитель ООО получает дивиденды как доход от деятельности юридического лица, однако это не относится к средствам за выполнение профессионального труда.

Обратите внимание! Закон не предусматривает запретов на заключение с учредителем трудовых соглашений и даже наоборот рекомендует оформлять их для защиты его интересов.

Как оформить доверенность на право подписи, читайте тут.

к содержанию ↑

Как составить соглашение

Общие требования к оформлению трудового соглашения предусмотрены статьей 57 Трудового кодекса Российской Федерации.

Они содержат следующие позиции:

  • фактическая отметка о принятии гражданина на работу генеральным директором на основании единоличного акта учредителя ООО;
  • число, месяц, год, когда такой сотрудник приступил к осуществлению трудовых функций;
  • данные о том, что трудовая деятельность является единственной;
  • срок действия трудового договора (если предусмотрен);
  • юридический адрес ООО;
  • перечень полномочий руководителя и внутренний распорядок предприятия;
  • процедура и размер выдачи заработной платы согласно локальным актам;
  • гарантии социального вида;
  • часы рабочих дней.

Посмотрите видео. Две точки зрения на трудовой договор руководителя-учредителя:

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.

к содержанию ↑

Кто подписывает

Как следует из положений закона, трудовой договор содержит подписи как работника, так и работодателя. Поэтому ситуация с оформлением принятия на работу учредителя ООО как директора сложная.

Как руководителя юридического лица следует указывать одного учредителя, который принимает на работу директора. От имени директора, которого планируется принять на должность, будет выступать тот же гражданин, но уже в виде физического лица, а не представителя организации.

Обратите внимание! В трудовом соглашении будут содержаться идентичные подписи фактически одного человека, но юридически они представлены разными людьми. С одной стороны, как работодатель выступает общество с ограниченной ответственностью, которое проставляет свои реквизиты и закрепляет их подписью своего учредителя.

С другой – как работник хоть и будет тот же человек, однако данные в трудовом договоре он укажет как информацию о нанимаемом лице.

к содержанию ↑

Типичные ошибки

Ошибочное действие: Учредитель ООО, который принял на работу себя самостоятельно на должность гендиректора, написал реквизиты организации в графах обеих сторон.

Объяснение: Учитывая тот факт, что учредитель общества и нанимаемый работник совпадают в одном лице, не стоит забывать о разнице в их статусах. Так в первом случае должны быть отображены данные юридического лица, а во втором – физического.

Ошибочное действие: Учредитель ООО не заключил трудовое соглашение с собой для принятия на должность гендиректора, несмотря на рекомендации трудового законодательства.

Объяснение: Оформить трудовое соглашение с директором общества следует максимум через три дня с момента начала работы организации. Такое начало должно подтверждаться трудовым договором даже для одного лица.

Внимание! Наши квалифицированные юристы окажут вам помощь бесплатно и круглосуточно по любым вопросам. Узнайте подробности здесь.
к содержанию ↑

Законодательная база при оформлении учредителя ООО на руководящую должность

Составляется трудовое соглашение с генеральным директором, совпадающим в одном лице с учредителем ООО и соответствующим требованиям статьи 273 Трудового кодекса РФ. Соответственно, все положения об условиях труда применяться будут к нему на основании локальных актов организации, а именно – Устава общества.

Согласно статье 275 ТК РФ, трудовой договор между обществом с ограниченной ответственностью и гендиректором в одном лице действует на протяжении срока, установленного в учредительном документе. Можно предусмотреть и отсутствие такого срока.

С учетом положений статьи 182 ГК РФ о том, что соглашение, подписываемое обеими сторонами в виде одного гражданина, не имеет юридического значения, следует сделать исключение в виде трудовых правоотношений. В них трудовой договор между единственным учредителем ООО и генеральным директором будет иметь юридическую силу.

Генеральный директор, осуществляющий образование ООО единолично, будет иметь все права и обязанности по трудовому закону. Следовательно, для принятия его на должность должен быть оформлен приказ, составлен локальный акт и заполнена трудовая книжка.

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
Решение о зачислении на должность следует оформить на основании решения учредителя общества. Директор ООО получит по общему правилу зарплату, время отдыха, больничный лист.

Посмотрите видео. Трудовой договор с директором — единственным учредителем:

Дорогие читатели нашего сайта! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно вашу проблему — обращайтесь в форму онлайн консультанта справа. Это быстро и бесплатно ! Или позвоните нам по телефонам:

Москва, Московская область

Санкт-Петербург, Ленинградская область

Федеральный номер для других регионов России

Если ваш вопрос объемный и его лучше задать в письменном виде, то в конце статьи есть специальная форма, куда вы можете его написать и мы передадим ваш вопрос юристу, специализирующемуся именно на вашей проблеме. Пишите! Мы поможем решить вашу юридическую проблему.

Споров по поводу того, нужен ли трудовой договор с генеральным директором ˗ единственным учредителем, очень много. С одной стороны трудовые отношения должны быть правильно оформлены, а с другой стороны закон не запрещает собственнику трудиться на благо своей компании на любой должности.

к содержанию ↑

Общая информация

Нередко можно увидеть ситуацию, когда человек регистрирует свою фирму и, являясь ее единственным владельцем, берет руководство на себя. То есть, занимает определенную руководящую должность, к примеру, генерального директора.

Но когда речь заходит о труде в собственной компании, возникает немало вопросов по поводу оформления. Так как он осуществляет трудовую деятельность, ему следует пройти определенную процедуру оформления.

И в первую очередь, это заключение трудового соглашения.

Нужно ли заключать трудовой договор с генеральным директором? Ведь если его не оформлять то, как начислять заработную плату и платить налоги? Согласно трудовому законодательству вопрос о том, надо ли заключать контракт, не должен появляться. Трудовой договор с директором ООО оформляется, даже если он его единственный учредитель.

Несмотря на это, спор среди специалистов не прекращается. Роструд несколько лет назад издал документ, в котором сказано, что, так как в данной ситуации отсутствует наниматель, то и трудовой договор с директором – единственным учредителем, не подписывается.

Это решение в 2009 году поддержал Минздравсоцразвития РФ. Чиновники мотивируют свою позицию тем, что осуществление труда начальником регламентирует глава 43 ТК РФ.

Но положения этой главы не влияют на человека, если он директор и учредитель в одном лице. Споры касаются и того, кто подписывает трудовой договор.

Трудовой договор с директором-учредителем подписывается им самим и за работника, и за нанимателя. И это не противоречит нормам трудового законодательства.

Это в гражданском праве запрещено оформлять сделки, если обе стороны – одно лицо. Но на трудовые отношения данная норма закона не распространяется (ст.

2 ГК РФ).

Справка: многие придерживаются мнения, что работодателем в такой ситуации выступает юридическое лицо, к примеру, общество с ограниченной ответственностью.

к содержанию ↑

Кто составляет

Итак, выяснив, нужен ли трудовой договор, следует оформить сам документ. Для этого используется типовая форма, образец которой легко можно найти в Интернете.

Оформляет его директор, который одновременно и учредитель компании. Документ обязательно должен содержать следующие сведения:

  1. Наименование фирмы. Указывается код компании, ее юридический адрес и данные руководителя.
  2. Далее необходимо указать личные данные сотрудника, в данном случае учредителя компании.
  3. Затем указываются сведения о должности, которую собирается занять сотрудник. Например, должность генерального директора. Перечисляются обязанности, которые возлагаются на сотрудника.
  4. В пункте про заработную плату следует написать тот размер заработка на соответствующей должности, который утвержден локальными актами.
  5. Срок действия соглашения (если он установлен).
  6. Права, обязанности и ответственность сторон договора.
  7. Дата и подпись.

Трудовой контракт должен быть составлен в двух экземплярах. Если учредителями ООО являются 2 и более человек, то при оформлении на руководящую должность на одного из них может быть установлен определенный период.

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
При назначении директора единственного учредителя трудовой договор может быть бессрочным. Что касается испытательного срока, то в нем нет необходимости в обоих случаях.
к содержанию ↑

Последствия работы без оформления

Ген. директор, являющийся единственным владельцем компании, обладает теми же трудовыми правами, что и остальные сотрудники.

Это означает, что он обязан пройти стандартную процедуру оформления на работе. Если собственник решит управлять фирмой без должного оформления, у него могут возникнуть серьезные неприятности.

Поэтому не должно возникать вопроса, заключать трудовой договор с директором или нет.

Последствия при нарушении нормы трудового законодательства следующие:

  1. Лицу не будет идти стаж, так как без трудового контракта не будет начисляться заработок.
  2. Он не сможет рассчитывать на социальные выплаты.
  3. Если ген. директор будет переводить себе заработную плату без подтверждающих документов, у него могут возникнуть проблемы с налоговыми органами. Учредителя привлекут к административной ответственности.

Нарушения будут обнаружены гораздо раньше, чем кажется. А налоговики могут взыскать задолженность, обратив внимание на доходы компании.

к содержанию ↑

Заработная плата

Владелец компании, работающий начальником по соглашению, имеет право на получение заработной платы. Обязанность начисления ему средств обозначены в ст. 56 и 57 ТК РФ. Это еще выгодно, так как заработная плата сотрудников уменьшает размер налогов на прибыль.

И, к примеру, если компания использует УСН, то выплаты служащим (с которыми проводилось заключение договора) уменьшают налог. Выплата других вознаграждений этого не делает. Поэтому сумму и порядок начислений премии руководителю можно указать в самом трудовом договоре.

Помимо заработной платы учредитель имеет право на получение дивидендов. При этом он может отказаться от заработка и получать доход только в виде чистой прибыли. Для этого следует придерживаться таких правил:

  1. Выплата дивидендов осуществляется не чаще 1 раза в квартал.
  2. Учитывается только та сумма, которая осталась после уплаты налогов, зарплаты сотрудникам и т. д.
Из этого следует, что прибыль в качестве зарплаты может использоваться, только если нет задолженности по налогам, признаков банкротства у компании и т. д.

Часто собственники допускают ошибку, начисляя дивиденды ежемесячно. Но это приводит лишь к тому, что такой доход переквалифицируется в обычную зарплату, с которой компании придется платить налоги.

Налоговые органы с легкостью докажут, что прибыль является ежемесячной зарплатой. После чего начислят налоги и страховые взносы. Для того чтобы избежать этого, следует оформить зарплату и ежемесячные дивиденды. Но размер заработка в этом случае должен быть минимальным.

к содержанию ↑

Нужен ли договор, если он учредитель

Трудовые отношения между директором и фирмой регламентируются законами и Уставом общества. В общем случае заключение трудового соглашения является обязательным, и это кажется очевидным.

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
Однако, когда единственный учредитель и директор – это один и тот же человек, возникает юридическая путаница, так как лицо не может нанять самого себя на работу.

Трудовой Кодекс содержит отдельную 43 главу с положениями о труде руководителей. Здесь имеются нормы, регулирующие порядок приема и увольнения, продолжительность рабочего времени, ответственность и права. Однако на директоров, являющихся единоличными учредителями, все эти нормы не распространяются, о чем сказано в статье 273.

Изучив данный вопрос, юристы из Министерства здравоохранения и социального развития пришли к выводу, что несмотря на нелепость ситуации, гражданин не может остаться социально незащищенным. Официальные трудовые отношения – это гарантия обязательного медицинского и пенсионного страхования.

В письменных разъяснениях они подтверждают, что письменный контракт должен быть заключен.

Точку в споре двух ведомств может поставить банальная логика.

  • Во-первых, соглашение генеральный директор заключает не с учредителем, а с обществом, то есть формально наниматель и работник – это разные субъекты.
  • Во-вторых, нормы трудового права не будут нарушены, если для регулирования трудовых отношений применять не конкретную главу 43 ТК, а общие положения Кодекса.
  • В-третьих, все существенные или специфические правовые моменты можно прописать в Уставе и следовать им.
к содержанию ↑

На какой срок обычно заключается

ТК РФ и Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержат прямого указания на то, каким должен быть договор с директором – срочным или бессрочным. Максимально возможная продолжительность действия соглашения с руководителем определяется участниками общества и прописывается в Уставе.

Если собственники сочтут нужным, они могут вообще не ограничивать срок пребывания директора на посту или менять его в каждом конкретном случае путем издания Решения собрания участников. Вносить какие-либо изменения в Устав при этом не требуется.

При составлении контракта в нем может быть указан более короткий срок действия, чем это предусматривалось заранее. Документ считается бессрочным, если ни в одном распорядительном и учредительном документе не написано обратное.
к содержанию ↑

Основные разделы документа

Типовая схема договора содержит следующие разделы:

  1. Наименование и адреса регистрации сторон.
  2. Предмет соглашения.
  3. Подробное описание обязанностей.
  4. Подробное описание прав.
  5. Режим работы.
  6. Ответственность участников трудовых отношений.
  7. Оплата труда и гарантии.
  8. Порядок продления и прекращения договора.
  9. Порядок разрешения споров.
  10. Реквизиты и подписи нанимателя и работника.

Что включает в себя должностная инструкция генерального директора ООО — смотрите здесь.

к содержанию ↑

Как его продлить?

Продление или пролонгация нужны, если соглашение носит срочный характер, и срок его действия истек. Порядок продления формулируется в тексте самого документа. Возможны следующие варианты:

  • Автоматическая пролонгация – если стороны намерены продолжать работу, они просто продолжают исполнять свои обязанности. Необходимость в составлении дополнительных соглашений отсутствует.
  • Дополнительное соглашение к договору – составляется в том случае, если автоматическое продление не предусмотрено. Такой документ должен быть составлен предварительно, обычно за месяц до конца срока действия договора.
  • Перезаключение документа – применяется тогда, когда условия сотрудничества существенно меняются.

Способ продления должен быть указан в Уставе и продублирован в тексте трудового соглашения.

  • Главная
  • Статьи
  • Нужно ли заключать трудовой договор с директором если он единственный учредитель?

Однозначного ответа на этот вопрос , к сожалению , не существует. Однако , мы рекомендуем нашим клиентам заключить трудовой договор с генеральным директором не позднее 1 года от даты регистрации юридического лица ( а по возможности той же датой , что и регистрация ООО), чтобы избежать претензий со стороны Роструда и других государственных учреждений.

При регистрации нового ООО его руководителя избирает общее собрание участников. Соответственно со вновь избранным генеральным директором заключается трудовой договор , а само общество с ограниченной ответственностью ( в лице одного из собственников) выступает по отношению к нему работодателем.

В то же время , нередки случаи , когда единственный учредитель общества является его же гендиректором , то есть , учредитель и директор компании — одно лицо.

Нужно ли заключать договор , начислять и платить зарплату , а также отчислять взносы в подобных случаях? Эти вопросы волнуют многих предпринимателей , начинающих бизнес-карьеру в качестве единственных учредителей обществ с ограниченной ответственностью. Положение во многом осложняется тем , что четкого официального ответа на данный вопрос до сих пор нет , и различные юрлица часто имеют радикально противоположные взгляды на проблему.

Еще в 2006 году Федеральная служба по труду и занятости ( Роструд) высказала мнение о том , что единственный учредитель ООО не может быть официально оформленным работником предприятия. Подобного мнения одно время придерживалось и Министерство здравоохранения и социального развития , однако позже подобная точка зрения была им опровергнута.

По мнению представителей Минздравсоцразвития учредитель , не являющийся официальным сотрудником ООО , не может претендовать в дальнейшем на социальные ( пенсионные) гарантии , а значит , подобный подход недопустим. Что касается судов , то при рассмотрении подобных споров они также однозначно высказывались в пользу необходимости заключения договора.

При этом ТК также не регулирует положение — поскольку официально такой вид трудовых договоров в нем ни явно разрешен , ни явно запрещен ( хотя теоретически кодекс ДОПУСКАЕТ заключение договора с гендиректором-единственным учредителем).

Определенный свет на ситуацию проливает позиция Минфина. В октябре прошедшего года Департамент налоговой и тарифной политики Министерства обнародовал официальное письмо , в котором весьма категорично высказал мнение о том , что директор , являющийся единственным учредитель ООО , не может начислять себе заработную плату , страховые взносы , а также удерживать НДФЛ.

В своей позиции Минфин руководствуется тем , что трудовые договоры всегда заключаются между двумя сторонами — работодателем и работником. Другими словами говоря , заключение договора невозможно в том случае , если одна из сторон отсутствует ( примечательно то , что Департамент не указывает , какой именно стороной считает единственного учредителя-руководителя).

Таким образом , с точки зрения Минфина учредитель-руководитель не может перечислять страховые взносы и налоговые отчисления с собственной зарплаты , и для подтверждения такого права ( в тех случаях , когда договор все же был заключен) ему необходимо обращаться в судебные инстанции.

Подобные письма не являются нормативными актами и не содержат в себе правовых норм. В то же время , налоговая инспекция опирается в своей деятельности именно на разъяснения Министерства финансов , что делает вопрос еще более неоднозначным.
  • Нужно ли с директором (ед. учредителем) заключать трудовой договор?
  • Надо ли заключать трудовой договор с директором, являющимся един. Учредителем ООО?
  • Трудовой договор с директором учредителем
  • Трудовой договор с директором учредителем и ООО

1.1. О работе генеральным директором необходимо сделать запись в трудовую книжку по общим правилам (если это основное место работы). О том что Вы являетесь единственным учредителем, запись в трудовую книжку не делается.

2.1. Советую на второе ООО гендиректором оформить жену.

2.2. Разумеется, трудовой, в порядке статьи 275 Трудового кодекс РФ. Такие дела.

3.1. Согласно ст.72.1.

ТК РФ «Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.
Так как изменение условий трудового договора при переводе на должность директора произойдет, относительно должностных обязанностей и т.д., следовательно только увольнение с предыдущей должности и прием на работу директором.

3.2. В связи с тем что новая должность предполагает срочный трудовой договор, то предыдущий трудовой договор должен быть расторгнут.

4.1. В данном случае, если оба учредителя согласны с кандидатурой директора, то договор подписывается на основе протокола собрания его председателем.

4.2. Здравствуйте. В этой ситуации, трудовой договор подписывает лицо, уполномоченное на это решением собрания учредителей Общества.

5.1. Трудовой договора необходимо составить.. Иначе банки могут отказать в открытии расчетного счета. Можете по возможности начислять и оплачивать зарплату.

6.1. Да требуется в соответствии Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью»

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

7.1. Оформлять по трудовому договору директора не обязательно, но если вы хотите ему делать отчислений и платить заработную плату, то можете его принять по совместительству.

7.2. Да, должны оформить трудовое соглашение, (скажем — можете по совместительству), с внесением записи в трудовую книжку. Удачи Вам.

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
8.1. Оформляете дополнительное соглашение к трудовому договору и издаете приказ о переводе на основании закона о банкротстве. Если для этих действий, согласно устава МУП, требуется распоряжение администрации, то нужно его получить.

9.1. Раз она у вас в штате числиться генеральным директором естественно нужно было заключать, и приказ о приеме на работу по совместительству делать, теперь задним числом договор заключайте и делайте приказ.

9.2. Трудовой договор обязательно нужно заключить с ген. директором, так как заработная плата не начислялась и не выплачивалась, то в принципе можно заключить договор задним числом, т.к. нет факта уклонения от налогов. Единственный момент отчеты в фонды Вы направляли без учета сведений о работнике, но это можно уточнить в отчетности.

10.1. Вам надо оформлять пособие в ФСС. Раз организация ведет деятельность, то Вы и зарплату получали и отчисления должны были делать. Исходя из среднего заработка за предшествующие 2 года будут назначены выплаты и пособия.

11.1. Обязательно ли заключать с ним трудовой договор?
Обязательно заключать договор, если будете работать за зарплату.
Деятельность пока не ведется как правильно оформить отсутствие ЗП директора?Так и пропишите в приказе, что в связи с отсутствием деятельности.

12.1. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
С самим собой нельзя заключать.

13.1. Не обязательно, если это не единственный учредитель. При этом ООО не может не иметь лицо, которое будет без доверенности действовать от имени ООО поэтому и требуют.

1. Заключать или нет трудовой договор с руководителем-единственным участником.

2. Нужно ли выплачивать зарплату такому руководителю и как ее учесть в налоговых расходах.

3. Начисляются ли страховые взносы на зарплату руководителя ООО.

Ситуация, когда собственник бизнеса, единственный участник ООО, является одновременно и его руководителем, — не редкость. Как правило, основных причин для этого две: экономия на заработной плате наемному менеджеру и отсутствие необходимости делегировать полномочия руководителя кому-либо еще.

К тому же Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» допускает избрание единоличного исполнительного органа общества из числа его участников. Таким образом, ничто не мешает собственнику ООО возложить руководство на себя… теоретически.

Однако на практике это сопряжено со множеством вопросов, главный из которых: как оформить отношения между руководителем и принадлежащим ему ООО? Отсюда вытекают и другие вопросы: нужно ли выплачивать заработную плату руководителю? если нужно, то нужно ли начислять взносы и можно ли учесть в налоговых расходах? Во всех этих тонкостях разберемся далее в статье.

к содержанию ↑

Оформление отношений с руководителем-единственным участником ООО

Избрание единоличного исполнительного органа ООО (директора, генерального директора, президента и т.д.) оформляется решением единственного участника общества (ст. 39, 40 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Формулировка такого решения может быть следующая: «Назначить директором ООО …(ФИО)», подпись, дата.

На основании решения издается приказ от имени руководителя ООО о вступлении в должность примерно следующего содержания: «Я, …(ФИО), возлагаю на себя полномочия директора ООО с … (дата) на основании решения единственного участника №… от…», подпись, дата.

Оформление обозначенных выше документов, решения участника и приказа руководителя, соответствует обычной практике и не вызывает сомнений. Но дальше предстоит решить самый, пожалуй, важный вопрос: являются ли отношения между руководителем и ООО, единственным участником которого он является, трудовыми и нужно ли заключать трудовой договор? Мнения контролирующих органов по этому вопросу разделились и, к сожалению, до сих пор единого решения нет.

  • Позиция 1. Трудовой договор не заключается, отношения не являются трудовыми.

Итак, какие основные аргументы выдвигают чиновники Роструда и Минфина в защиту своей позиции:

  • В статье 273 Трудового кодекса РФ прямо прописано, что положения главы 43 ТК РФ «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации» не распространяются на руководителя организации, являющегося единственным участником. Отсюда чиновники делаю вывод о невозможности применения норм трудового законодательства в целом к отношениям между организацией и ее руководителем-единственным участником.
  • В статье 56 ТК РФ указано, что сторонами трудового договора являются работник и работодатель, то есть трудовой договор – это всегда двустороннее соглашение. Если же подписание договора от имени работника и работодателя производится одним и тем же лицом, то такой трудовой договор является недействительным, поскольку отсутствует одна из сторон. В связи с этим заключение трудового договора с руководителем-единственным участником не допускается. В этом случае полномочия руководителя единственный участник возлагает на себя своим решением, что и является основанием для осуществления им управленческой деятельности.

Согласно такой позиции, получается, что руководитель организации вступает не в трудовые, а в гражданско-правовые отношения с организацией. Таким образом, ему не положены никакие гарантии, предусмотренные ТК РФ (ежегодный оплачиваемый отпуск, компенсации и т.д.), в том числе не положена и заработная плата, а соответственно, и отчисления во внебюджетные фонды с нее (в том числе в ПФР).

С этим, конечно, сложно согласиться, ведь налицо ущемление прав таких руководителей. Напрмер, если в ООО не один, а несколько участников, то заключение трудового договора с одним из них допускается (так как присутствуют две стороны: работник и другой участник от имени работодателя).

  • Позиция 2. Трудовой договор заключается, отношения признаются трудовыми.
  • На руководителя-единственного участника ООО действительно не распространяется действие гл. 43 ТК РФ, поскольку он не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемным руководителям. Вместе с тем, среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство в целом, указанных в ч. 8 ст. 11 ТК РФ, руководитель-единственный участник общества не поименован. Следовательно, он подпадает под действие общих норм ТК РФ, и отношения с ним являются трудовыми.
  • В соответствии с Законом № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», руководитель ООО (единоличный исполнительный орган) избирается по решению единственного участника (ст. 39, 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). А избрание на должность, в свою очередь, является одним из оснований для возникновения трудовых отношений и заключения трудового договора (абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ). При этом договор с избранным руководителем подписывается уполномоченным лицом от имени ООО (абз. 2 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Таким образом, сторонами трудового договора будут: организация-работодатель в лице единственного участника, с одной стороны, и работник, избранный на должность руководителя, с другой стороны. То есть трудовой договор руководитель-единственный участник заключает все-таки не «сам с собой»: договор заключается между юридическим лицом и физическим лицом. Это означает, что требование ст. 56 ТК РФ об обязательном наличии двух сторон трудового договора (работника и работодателя) выполнено.
Тот факт, что трудовой договор руководитель-единственный участник заключает не сам с собой, а имеются, как и положено, две стороны договора (работник- физлицо и работодатель-юридическое лицо), отражается в стандартной преамбуле к трудовому договору, например:

«Общество с ограниченной ответственностью «Люкс» (ООО «Люкс»), именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице единственного участника ООО «Люкс» Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава и решения единственного участника от 01.11.2015 № 1, с одной стороны, и Иванов Иван Иванович, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем: Работник принимается на работу на должность директора…».

Итак, мы выяснили, что правомерность заключения трудового договора с руководителем-единственным участником можно доказать (в том числе и в суде). А для чего же самим руководителям заключать трудовой договор? Почему не рекомендуется просто согласиться с первой позицией, и «никак не оформляться к себе в ООО»? Вот основные причины:

  • Согласно ТК РФ трудовой договор с работником должен быть заключен в течение трехдневного срока со дня фактического допуска к работе (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). А фактический допуск к работе, по сути, определяется решением единственного участника об избрании руководителя и приказом о вступлении в должность. За уклонение от оформления трудового договора предусмотрена административная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ, которая влечет наложение штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
  • Наличие трудового договора является основанием для принятия к налоговому учету расходов на оплату труда руководителя-единственного участника ООО.
  • Наличие трудовых отношений и трудового договора с руководителем-единственным участником является необходимым условием для признания руководителя в качестве застрахованного лица по обязательному пенсионному, социальному и медицинскому страхованию.

Для того чтобы «закрепить» трудовой характер отношений руководителя с ООО, единственным участником которого он является, рекомендуется помимо заключения трудового договора:

  • издать приказ о приеме на работу,
  • внести запись в трудовую книжку,
  • утвердить штатное расписание.
к содержанию ↑

Страховые взносы с оплаты труда руководителя

Мнение эксперта
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
Руководитель организации, являющийся ее единственным участником, также как и другие лица, работающие по трудовым договорам, признается застрахованным:
  • по обязательному пенсионному страхованию (п. 1 ст. 7 Закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ)
  • по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и связи с материнством (п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ)
  • по обязательному медицинскому страхованию (п. 1 ст. 10 Закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ).

Соответственно, на заработную плату руководителя страховые взносы в ФСС, ПФР, ФОМС начисляются в общем порядке (ч. 1 ст. 7 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ).

Автор статьи
Макаров Игорь Тарасович
Юрист-консульт с 8-летним опытом. Специализация — уголовное право. Большой опыт в экспертизе документов.
Следующая
СправкиНесоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность

Добавить комментарий

Adblock
detector