Обеспечение исполнения договора

Нередко при заключении договора требуется одной стороне обеспечение, гарантирующее, что второй участник будет точно исполнять требования соглашения. Для этого могут использоваться разные способы, представленные обеспечением исполнения договора. Конкретный метод оговаривается двумя сторонами до непосредственного подписания контракта. Обеспечение требуется как в ситуации, когда оба участника являются частными лицами или компаниями, так и в случае, если участвует в соглашении государственная организация.

Понятие обеспечения

Обеспечение исполнения договора представлено специальной гарантией одного участника, что вторая сторона своевременно и в полном объеме исполнит обязательства, перечисляющиеся в соглашении. Информация о данной гарантии содержится в ФЗ № 94. Наиболее часто такая финансовая гарантия применяется к поставщикам или заемщикам.

Если по каким-либо причинам участник сделки не сможет исполнить свои обязательства, то убытки, полученные второй стороной, покрываются за счет заблаговременно использованного обеспечения.

Обеспечение исполнения договора - изображение 1

Размер гарантии

Сумма обеспечения исполнения договора может значительно отличаться в разных ситуациях. По стандартным соглашениям она составляет всего 30% от начальной цены соглашения, например, если подписывается договор при государственном заказе.

Если же подписывается кредитный договор, то по нему требуется передача имущества в залог. Стоимость такого имущества должна быть равна выдаваемой сумме средств.

Точный размер обеспечения исполнения договора оговаривается двумя сторонами заранее. Дополнительно решается, какой именно вид гарантии будет использоваться.

Правила оформления

Обеспечение исполнения договора требуется при заключении разных сделок. При этом вводится такая гарантия двумя разными способами:

  • информация об обеспечении включается в непосредственный договор, для чего формируются соответствующие пункты;
  • составляется дополнительное соглашение к контракту, в котором детально описывается выбранная гарантия.

Наиболее часто выбирается первый вариант, так как перед подписанием непосредственного контракта стороны сразу оговаривают все условия сотрудничества.

Обеспечение исполнения договора - изображение 2

Способы обеспечения исполнения обязательств по договору

Существует много методов, позволяющих гарантировать, что все условия по соглашению будут исполнены обоими участниками сделки. Каждый вариант обладает своими нюансами. К наиболее распространенным способам обеспечения исполнения договора относится:

  • выплата неустойки, размер которой четко оговаривается в соглашении;
  • передача ценного имущества в залог, причем стоимость предмета должна быть равна или больше цены сделки;
  • передача какой-либо вещи должником другому участнику соглашения, причем возвращается она только после исполнения всех обязательств по контракту;
  • привлечение поручителя, являющегося трудоспособным, трудоустроенным и ответственным гражданином, который будет исполнять обязательства должника по договору, если по разным причинам он не сможет справиться с ними самостоятельно;
  • выплата задатка, гарантирующего, что второй участник сделки не сможет перед непосредственным подписанием договора отказаться от обязательств;
  • использование обеспечительного платежа;
  • применение банковской или независимой гарантии, являющейся платной услугой.

Использование разных гарантий допускается исключительно при условии, что они никаким образом не нарушают требования законодательства.

Обеспечение исполнения договора - изображение 3

Использование неустойки

Обеспечение исполнения обязательств по договору с помощью неустойки считается популярным способом. Она представлена штрафом, применяемым в случае, если один участник сделки откажется от подписания контракта или исполнения обязательств по соглашению. Оговаривается размер неустойки двумя сторонами перед подписанием договора. Передается данная сумма кредитору должником, если он не сможет исполнить обязательство. К правилам применения такого обеспечения исполнения договора относится:

  • соглашение, в котором указывается неустойка, составляется в письменном виде независимо от того, какая форма основного договора выбирается участниками сделки;
  • предусмотренная соглашением неустойка выплачивается, если должник не исполняет свои обязательства по документу;
  • неустойка взыскивается даже при условии, если у кредитора не возникли убытки, но должник не исполнил свои обязанности;
  • неустойку можно применять для любого вида обязательства;
  • по решению суда размер выплаты может уменьшаться, если сумма не соответствует последствиям нарушения условий договора;
  • сократить выплату может даже кредитор.

По закону неустойку может потребовать кредитор даже при условии, если информация о ней отсутствует в договоре. Например, если приобретается жилье в строящемся доме по ДДУ, то если застройщик в установленные сроки не сдает дом в эксплуатацию, то покупатели помещений могут потребовать неустойку, рассчитывающуюся на основании ставки рефинансирования ЦБ.

Обеспечение исполнения договора - изображение 4

Банковская гарантия

Обеспечение исполнения обязательств по договору может быть представлено банковской гарантией. Гарантом выступает банк, так как именно он выплачивает бенефициару нужную сумму средств при наличии просьбы от принципала. К нюансам использования банковской гарантии относится:

  • предоставляются гарантии исключительно в письменном виде;
  • при составлении договора нужная сумма средств перечисляется в банк, после чего деньги выплачиваются второму участнику договора исключительно при условии, что исполняются обязательства по соглашению;
  • гарант не может предъявлять свои требования или обсуждать возможность перечисления денег по обязательству, поэтому в его обязанности входит только выплата средств на основании документов, представляющихся одним участником сделки, которые подтверждают, что им были выполнены обязательства.

Банковская гарантия предлагается практически каждым современным банком. Ее стоимость зависит от цены контракта. Вместо нее, может применяться аккредитив. Такое банковское обеспечение исполнения договора считается выгодным и удобным для каждого участника сделки.

Независимая гарантия

Она представлена аналогом банковской гарантии, но предлагается не только кредитными организациями, но и разными коммерческими компаниями.

По условиям независимой гарантии можно прописывать разные виды обязательств, поэтому допускается передача не только денег, но и разных ценных бумаг или вовсе предметов, имеющих определенные установленные родовые признаки. Их передача не должна противоречить требованиям соглашения, составленного между двумя участниками сделки.

Гарант должен рассматривать требования бенефициара в установленные законом сроки, поэтому процесс выполняется в течение 5 дней. Допускается предусматривать в договоре другой период времени, но он не должен превышать 30 дней.

Обеспечение исполнения договора - изображение 5

Использование залога

Обеспечение исполнения обязательств по договору залогом считается популярным процессом. В этом случае должник передает кредитору свое имущество в залог. Оформляется такой процесс официальным способом, для чего вносится нужная информация в Росреестр. Наиболее часто этот метод обеспечения выбирается при получении крупного кредита в банке.

К особенностям использования залога относится:

  • предметом залога выступает имущество, принадлежащее должнику, а также могут использоваться имущественные права;
  • не допускается пользоваться ценностями, которые являются уже залоговыми или арестованными;
  • предметы могут передаваться физически или может накладываться обременение только в Росреестре, поэтому в последнем случае залогодатель может пользоваться имуществом;
  • если должник не выполняет обязательства по договору или осуществляет их с серьезными нарушениями, то залог переходит в собственность кредитора, который пользуется им для продажи на торгах с целью погашения долга.

В законе предусматривается возможность использования разного имущества в виде залога. Наиболее часто применяется такое обеспечение исполнения кредитного договора, если с помощью заемных средств приобретается жилье или машина. Покупаемое имущество сразу предоставляется в залог банку.

Обеспечение исполнения договора - изображение 6

Задаток

Другим методом обеспечения считается задаток. Он представлен определенной суммой средств, передаваемой одной стороной другому участнику соглашения в качестве первой выплаты по соглашению. Предоставление такой суммы выступает в качестве гарантии того, что конкретная сторона не откажется от подписания договора или исполнения обязательств по этому документу.

Аванс не выступает гарантией, так как является только предварительной оплатой, поэтому по первому требованию возвращается уплатившей стороне, если отсутствует встречное предоставление.

Задаток не возвращается второй стороне, если она нарушает условия договора. Если же обязательство не исполняется по вине участника, получившего задаток, то он обязательно возвращает данные средства в двойном размере.

Правила применения задатка

При использовании задатка учитываются нюансы:

  • соглашение о задатке заключается исключительно в письменном виде;
  • не регламентируется на законодательном уровне порядок оформления процесса передачи аванса;
  • если отсутствует в договоре информация о том, что переданная сумма является задатком, то она признается авансом;
  • размер задатка может значительно отличаться, так как он зависит от особенностей непосредственного договора и цены контракта.

Задаток используется сторонами сделки исключительно при условии, если они уверены в целесообразности заключения договора.

Обеспечение исполнения договора - изображение 7

Применение поручительства

Наиболее популярным обеспечением исполнения обязательства по кредитному договору выступает поручительство. Оно заключается в том, что заемщик приглашает ответственных, платежеспособных и надежных лиц в качестве поручителей. К особенностям использования данного обеспечения относится:

  • поручитель подписывает с банком соответствующий договор поручительства;
  • гарант обязуется возвратить заемные средства банку, если непосредственный заемщик по разным причинам не справится с кредитной нагрузкой;
  • гражданин принимает на себя риск невозврата денег должником;
  • кредитор при возникновении проблем с получением средств от должника может потребовать, чтобы обязательство было исполнено поручителем, поэтому при таких условиях банки предоставляют крупные суммы средств под низкие проценты;
  • может привлекаться несколько поручителей, но банк имеет право самостоятельно выбрать, кто именно будет погашать долг;
  • наиболее часто поручительство применяется при оформлении крупных займов, при которых должник не может передать личное имущество в залог;
  • обеспечение действительно только при наличии основного обязательства, поэтому после погашения долга поручительство становится недействительным.

Поручительство используется банками исключительно при возникновении указанных в договоре обстоятельств, связанных с тем, что непосредственный должник не может или не хочет справляться со своими обязательствами.

Заключение

При составлении любого договора стороны могут воспользоваться разными видами обеспечения. Они выступают в качестве гарантии того, что каждый участник исполнит обязательства по соглашению.

Любое обеспечение оформляется в письменном виде, для чего информация может указываться в основном договоре или может составляться дополнительное соглашение. Выбор конкретного варианта гарантии зависит от цены договора и его особенностей.

Произошли радикальные изменения, которые включают определение сроков возврата обеспечения по контракту, введение возможности устанавливать обеспечение по гарантийным обязательствам и внесение дополнительных требований к банковским гарантиям на гарантийные обязательства.

Общее правило заключается в том, что обеспечение в контрактной системе существует в двух формах, первая из которых — деньги, а вторая — банковские гарантии. Но выбор всегда остается за поставщиком. Он может либо перечислить средства в счет оплаты обеспечительного платежа, либо предоставить банковскую гарантию.

В некоторых ситуациях обеспечение по контрактам не устанавливается в силу их специфики. К ним относятся случаи, когда поставщик — казенное учреждение, объект закупки — предоставление кредита, контракт заключают унитарные предприятия на выдачу банковской гарантии.

Обеспечение по контрактам, как правило, не устанавливается на запросах котировок, хотя такое право у заказчика есть.

Привилегии для малого бизнеса

Стоит отметить, что сейчас работают особые условия для субъектов малого предпринимательства (СМП).

Так, например, обеспечение не нужно, если закупка проводилась именно у СМП и победитель предоставил информацию о своей добросовестности (ч. 8.1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ), доказав, что за последние три года он выполнил госконтракты и муниципальные контракты без неустоек по схожей тематике и при схожих финансовых условиях.

Также существуют специальные условия расчета суммы обеспечения для малого бизнеса. В закупках с преимуществами для СМП и СОНКО размер обеспечения заказчик устанавливает от сформированной на торгах цены контракта, а не от начальной максимальной цены контракта.

Пример расчета суммы обеспечения по специальным условиям

Аукцион 1 750 000 руб. с обеспечением контракта 10 %, то есть 175 000 руб. Победитель снижает цену до 1 200 000 руб., соответственно, обеспечение контракта составит не 175 000 руб., а 120 000 руб. (10 % от цены победителя).

Изменение способа обеспечения

Способ обеспечения исполнения контракта может быть изменен. Это полезно, если победитель закупки не успевает оформить банковскую гарантию, вносит обеспечение в денежной форме и позже обменивает готовую гарантию на сумму обеспечения.

Обеспечение может быть уменьшено пропорционально исполненным обязательствам (нужно иметь подтверждение такого исполнения, и у такого поставщика не должно быть неустоек и нареканий).

Малому бизнесу обеспечение возвращают в течение 15 дней с даты исполнения обязательств, остальным — в течение 30 дней с даты исполнения обязательств.

Если в период исполнения контракта у банка, предоставившего банковскую гарантию поставщику, отозвали лицензию, поставщик обязан предоставить новую банковскую гарантию или внести обеспечение деньгами.

Обеспечение гарантийных обязательств

Обеспечение гарантийных обязательств, наконец, отделено от обеспечения контракта. Заказчик вправе требовать такое обеспечение от поставщика.

Появление такой нормы не должно было стать неожиданностью — о том, что это произойдет, говорилось давно. Обязательной она является пока только для закрытых закупок, что касается всех остальных закупок, то все зависит от воли и желания заказчика.

Часто заказчики сталкиваются с проблемой, когда контракт исполнен вовремя, объект закупки поставлен, но затем он не обслуживается. Поскольку связаться с поставщиком возможности нет, нельзя отремонтировать объект закупки, если он вышел из строя. Теперь поставщик дополнительно обеспечивает исполнение гарантийных обязательств, если это предусмотрено контрактом (Постановление Правительства РФ от 18.07.2019 № 920).

Применяются такие же способы обеспечения, как и по контрактам: денежная сумма и банковская гарантия.

Поставщик может брать две отдельные банковские гарантии: одну на обеспечение контракта, другую на обеспечение гарантийных обязательств.

Если платеж внесен деньгами, при выполнении контракта и невыполнении гарантийных работ поставщик может потребовать вернуть ту часть обеспечения, что приходится на контракт. Та часть, которая закрывает исполнение гарантийных обязательств, будет находиться у заказчика до истечения гарантийного срока.

Спецусловия для банковской гарантии на гарантийные обязательства

В гарантии должно быть зафиксировано право заказчика потребовать от банка уплатить сумму по гарантии при нарушении гарантийных обязательств.

Но у банка нет возможности тщательно проверить, что было нарушено и при каких условиях. Если гарантия предъявлена к оплате, банк должен погасить ее как можно быстрее.

Перечень документов, которые заказчик предоставляет банку вместе с гарантией, утвержден и прописан. Изменены правила ведения реестра банковских гарантий, так как гарантия на гарантийное обязательство помещается туда в кратчайшие сроки. Срок самой гарантии обычно превышает срок действия гарантийных обязательств хотя бы на месяц.

Банк обязательно размещает гарантию в реестре банковских гарантий уже на следующий день после ее выдачи.

Обеспечение исполнения договора - изображение 8

Закупки

Быстрый поиск и анализ коммерческих и государственных закупок по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Узнать больше

Что нужно знать про обеспечение договора по 223-ФЗ, какие изменения вступили в части обеспечения договора, узнайте в нашей статье.

Что такое обеспечение договора по 223-ФЗ

Это условие, которое ставит заказчик в тендере, это определение обоснование того, что поставщик добросовестный, и выполнит договор качественно и в срок.

Обеспечение договора может перечисляться либо на счет заказчика в денежном эквиваленте, либо поставщик может предоставлять банковскую гарантию. Способ обеспечения договора поставщик определяет сам.

Все зависит от общей суммы договора, если сумма не большая, то поставщик в основном предоставит деньги. А если сумма договора большая, то поставщик скорее всего предоставит банковскую гарантию, потому что мало у кого есть в наличии такие огромные деньги.

Когда нужно предоставлять

В законе не регламентируется, когда нужно указывать требование об обеспечении договора. Поэтому заказчики на свое усмотрение ставят это условие. Причем весь порядок, сумму обеспечения и когда заказчик должен вернуть это обеспечение должно быть прописано в документации о тендере.

Если поставщик предоставит обеспечение в виде денег

Он переводит нужную сумму денег, которая указана в документации на расчетный счет заказчика.

Важно! В документации о тендере заказчик обязательно должен указать реквизиты расчетного счета куда нужно будет перевести деньги, в случае если поставщик выберет такой способ обеспечения. В противном случае поставщик не сможет перечислить деньги и возникнет конфликтная ситуация.

Как СМП и МСП обеспечить исполнение контракта или договора

Обеспечение исполнения договора - изображение 9

Субъекты малого предпринимательства и субъекты малого и среднего предпринимательства, далее – СМП и МСП соответственно, обеспечивают контракт или договор деньгами – вносят средства на счет заказчика или предоставляют гарантию банка. Размер обеспечения победитель закупки и заказчик оговаривают в контракте или договоре. Когда исполните контракт, заказчик обязан вернуть деньги.Читайте, как перевести средства и получить гарантию и что делать, если заказчик не вернул деньги.

Читайте статью эксперта »

После того как поставщик перечислит деньги, ему необходимо будет на ЭТП прикрепить платежное поручение. Это будет залогом того, что он выполнил все условия, которые необходимо сделать до подписания договора по 223-ФЗ. И подписать там договор.

При этом, если поставщик не будет исполнять договор, заказчик вправе будет удержать у себя эти деньги и пользоваться ими в своих целях. А вот если поставщик всё исполнит в срок и качественно, то заказчик должен будет вернуть обеспечение договора в те сроки, которые указаны в документации и договоре.

Если поставщик предоставит обеспечение в виде банковской гарантии

Также поставщик может выбрать способ обеспечения договора с помощью предоставления банковской гарантии.

Важно! Если поставщик предоставит банковскую гарантию, срок её должен заканчиваться на месяц позже, чем исполнение договора.

Банковская гарантия – это письмо от банка, что он поручается за этого поставщика. И в случае необходимости, если поставщик нарушит условия договора, банк выплатит всю сумму по банковской гарантии заказчику. Чтобы поставщик предоставил заказчику банковскую гарантию, ему необходимо с банком заключить соглашение о сотрудничестве. И открыть в этом банке специальный счет.

Читайте также материалы по теме:

  • Обязательно ли соблюдать претензионный порядок, если он не предусмотрен договором
  • Относится ли гарантийный срок к существенным условиям контракта
  • Новый способ обеспечить заявку – банковская гарантия. Чем она лучше спецсчета
  • Как жаловаться на заказчиков по новым правилам

Какой может быть размер обеспечения договора по 223-ФЗ

Размер также не указан в законе. Заказчик определяет этот размер сам. Обычно он может составлять от 10 до 30 %, но если договор очень крупный, то заказчик может поставить обеспечение и больше 30%.

При этом в некоторых договорах есть и условие авансирования. Если такое условие есть, то заказчик указывает в договоре, что размер обеспечения будет равен размеру аванса.

Как и когда нужно вернуть обеспечение

Сроки возвращения обеспечения договора по 223-ФЗ также должны быть закреплены в документации о тендере, а еще лучше определить такие сроки на уровне положения о закупке. Чтобы не путаться и не ошибиться заказчику. Ведь за нарушение сроков отправки обратно поставщику обеспечения договора также положены штрафы.

Заказчик устанавливает такой срок так, как считает нужным. Он может быть и 10 дней, и 15 дней, и 30 дней, и 15 рабочих дней и т.д. Самое главное, что вернуть обеспечение договора можно только в том случае если поставщик исполнить все свои обязательства по договору.

А вернуть обеспечение нужно не в тот момент, когда заказчик исполнит, а в тот момент, когда именно поставщик исполнит договор. При чем некоторые заказчики требуют от поставщиков письму уведомления о том, что договор поставщиком исполнен и они просят вернуть обеспечение в таком-то размере на такой-то счет.

Эта мера не обязательна, но многие поставщики, сталкиваясь один раз с ней, начинают делать это по отношению ко всем заказчикам.

Нововведения в законодательстве

Сейчас в части обеспечения договора появилась возможность поменять изначальный способ обеспечения на другой. Для того чтобы заменить способ обеспечения договора поставщик должен направить письмо заказчику и предоставить одновременно новое обеспечение договора.

Размер обеспечение исполнения контракта по 44 ФЗ — это от 5% до 30%, но не меньше размера аванса. Оно предоставляется на весь срок выполнения условий соглашения в виде денег или банковской гарантии, но Минтранс изменил эти правила. Он разрешил обеспечивать отдельные этапы сделки. Изменения не прошли мимо и гарантийных обязательств.

Скачать законопроект об изменении правил обеспечения исполнения контракта

Минтранс разрешил обеспечивать госконтракты поэтапно

21.10.2019 на сайте проектов нормативных актов Минтранс опубликовал проект Федерального закона, который изменяет ст. 96 44-ФЗ об обеспечении исполнения контракта (ОИК).

Собрали в таблицу нововведения.

Что меняется Содержание изменений
Дополнили статью 96 частями 3.1 и 3.2

Заказчик в закупках строительных работ, реконструкции объектов капстроительства в извещении, закупочной документации, проекте контракта, приглашении поучаствовать в тендере в дополнение к условиям, которые предусмотрены ч. 3 ст. 96 44-ФЗ, вправе потребовать обеспечить выполнение госконтракта поэтапно.

Поставщик предоставляет обеспечение исполнения госконтракта по отдельным этапам, если обеспечивает его исполнение банковской гарантией. Срок действия банковской гарантии превышает не менее чем на один месяц срок выполнения обязательств, которые предусмотрены контрактом по выполнению его отдельного этапа.

Размер обеспечения отдельного этапа исполнения контракта определяется ч. 6 ст. 96 закона о контрактной системе.

А вот КБК для перечисления обеспечения контракта по 44 ФЗ для отдельного этапа не изменится — 00000000000000000510.

Заказчик в закупках строительных работ, реконструкции объектов капстроительства в извещении, закупочной документации, проекте контракта, приглашении поучаствовать в тендере в дополнение к условиям, которые предусмотрены ч. 3 ст. 96 44-ФЗ, вправе установить требование обеспечения исполнения гарантийных обязательств по годам их исполнения.

Подрядчик вправе предоставить обеспечение исполнения гарантийных обязательств контракта по годам их исполнения, если обеспечивает их банковской гарантией.

Стороны госконтракта подписывают акт приемки объекта капстроительства, который предусмотрен п. 4 ч. 3 ст. 55 ГрК, после предоставления подрядчиком банковской гарантии на срок ее действия не меньше года. Банковская гарантия, которая обеспечивает гарантийные обязательства следующих лет, предоставляется не позже чем за один месяц до истечения срока действия банковской гарантии, которая обеспечивает гарантийные обязательства по госконтракту на предшествующий период.

Изложили ч. 4 ст. 96 в новой редакции

Контракт заключается после предоставления участником закупки ОИК с учетом особенностей, которые установлены ч. 3.1 ст. 96 закона о контрактной системе.

Если госконтрактом предусмотрены этапы и установлено требование обеспечения выполнения гарантийных обязательств с учетом особенностей, которые установлены ч. 3.2 ст. 96 44-ФЗ, размер обеспечения гарантийных обязательств не превышает 10% от стоимости отдельного этапа, обязательства по которому обеспечиваются.

Дополнили ст. 96 частью 6.1 По ходу выполнения условий контракта, если госконтрактом предусмотрены отдельные этапы и установлено требование обеспечения исполнения контракта с учетом особенностей, которые установлены ч. 3.1 ст. 96 44-ФЗ, банковская гарантия для отдельного этапа на срок, который увеличен не меньше чем на 1 месяц срока выполнения таких обязательств, в т. ч. с учетом изменения срока госконтракта по ст. 95 44-ФЗ. предоставляется не позже чем за 2 месяца до истечения срока окончания ранее предоставленной банковской гарантии обеспечения исполнения отдельного этапа.

Для чего меняют

Строительные госконтракты, как правило, носят долгосрочный характер. По 44-ФЗ размер обеспечения исполнения обязательств по таким контрактам составляет от 10 до 30% начальной (максимальной) цены, но не меньше аванса. Такие правила установлены для тендеров с НМЦК больше 50 млн руб.

Госконтракт заключается после того, как участник закупки предоставил ОИК. Если он этого не сделает, его признают уклонившимся от заключения госконтракта. Это приведет к включению его в реестр недобросовестных поставщиков (РНП).

Обеспечивать госконтракт деньгами на долгосрочный период обременительно для участников, т. к. на рынке подрядчиков капитального строительства нет организаций, которые спокойно изымают из оборота такие суммы. Получается, самый доступный способ обеспечить сделку — банковская гарантия.

Такие гарантии подрядчикам выдаются на срок до пяти лет, а комиссия по ним — до 5%. Это финансово нагружает подрядчика. А получить банковскую гарантию в таком размере проблематично для подрядных организаций из-за жестких требований банков.

Чтобы создать более благоприятный инвестиционный климат и условия для повышения конкуренции в строительных тендерах, подготовили поправки в ст. 96 закона о контрактной системе. После вступления в силу изменений поставщики смогут обеспечивать отдельные этапы, а гарантийные обязательства — по годам.

Основания для изменений

Основание для установления такого права — ч. 12.1 ст. 48 ГрК РФ, в которой указано, что подготовка проектной документации по инициативе застройщика или технического заказчика осуществляется применительно к отдельным этапам строительства. А Постановление Правительства № 145 от 05.03.2007 о порядке организации и проведения госэкспертизы проектной документации и результатах инженерных изысканий определяет этап строительства как объект, который вводится в эксплуатацию и эксплуатируется автономно.

В ч. 12 ст. 51 ГрК указано, федеральный орган исполнительной власти, который уполномочен выдавать разрешения на строительство, по заявлению застройщика выдает разрешение на отдельные этапы строительства, реконструкции.

Разрешение на строительство — документ, который разрешает застройщику строить, реконструировать объект капстроительства и подтверждает соответствие проектной документации требованиям, которые установлены градостроительным регламентом, проектом планировки территории и проектом межевания территории в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства.

Размер обеспечения

В ч. 6 ст. 96 44-ФЗ указано, что размер обеспечения исполнения контракта по 44 ФЗ в 2020 году — от 5% до 30% от начальной цены госконтракта. Конечную величину устанавливает сам заказчик в извещении, документации и проекте договора по 44-ФЗ.

Если начальная цена соглашения составляет более 50 млн руб., то заказчик устанавливает размер обеспечения исполнения контракта на электронном аукционе по 44 ФЗ с 01.01.2019 от 10 до 30% от максимальной цены. Эта сумма не меньше величины аванса (если такой установлен). Если аванс более 30% от начальной цены договора, то размер гарантии устанавливается равным авансу.

Если контракт заключается по итогам закупки в рамках ст. 30 44-ФЗ, то размер обеспечения исполнения контракта для СМП по 44 ФЗ в 2020 году (в т. ч. предоставляемого с учетом антидемпинговых мер) рассчитывают исходя из цены, по которой заключается госконтракт. В этом случае обеспечение не должно быть меньше аванса.

Если в аукционе или конкурсе участник предложил цену госконтракта на 25 и более процентов ниже НМЦК, он предоставляет обеспечение с учетом антидемпинговых мер. Например, при НМЦК 15 млн руб. участник закупки выбирает:

  • увеличить размер обеспечения исполнения госконтракта в 1,5 раза;
  • предоставить информацию, которая подтверждает добросовестность, и обеспечить госконтракт в размере, который определен закупочной документацией.

Если применяют антидемпинговые меры, то при выполнении госконтракта аванс не выплатят. Это указано в ч. 13 ст. 37 44-ФЗ.

ВАЖНО! КБК для обеспечения исполнения контракта в 2020 году изменился! Указывайте 00000000000000000510. При перечислении денежных средств внимательно проверьте 104 поле платежного поручения.

Срок

В ч. 27 ст. 34 44-ФЗ указан максимальный срок, на который заказчик задержит ОИК на счету. В этой статье указано, что он обязан вернуть поставщику деньги в течение 30 дней от даты исполнения поставщиком обязательств, которые предусмотрены контрактом. А если госконтракт заключался по результатам закупки с ограничениями для СМП и СОНКО, то такой срок обеспечения исполнения контракта по 44 ФЗ на электронном аукционе для СМП не превышает 15 дней от даты исполнения поставщиком условий соглашения.

Пресекательные сроки не исключают, что заказчик в проекте госконтракта пропишет более короткие периоды для возврата или проведет транзакцию до истечения срока.

Срок действия банковской гарантии определяется поставщиком с учетом минимального срока, который установлен ч. 3 ст. 96 44-ФЗ. В этой статье указано, что период обеспечения обязательств гарантией превышает срок выполнения обеспечиваемых обязательств не менее чем на 1 месяц (в т. ч. и если изменялся срок исполнения обязательства по ст. 95 44-ФЗ).

Кто не обеспечивает

В ч. 8.1 ст. 96 закона о контрактной системе указано, что участник закупки, с которым госконтракт заключается по итогам закупки с ограничениями по ст. 30 44-ФЗ, не вносит обеспечение исполнения контракта по 44 ФЗ с 1 июля 2020 для СМП, если предоставит информацию из реестра контрактов об исполнении таким участником за 3 года до даты подачи заявки на участие в закупке 3 контрактов, которые выполнены без неустоек (штрафов, пеней). Сумма цен таких госконтрактов составляет не меньше НМЦК. Эти сведения предоставляются участником закупки до заключения контракта.

Поручительство договора не предусмотрено в следующих случаях:

  • участником торгов выступает казенное учреждение;
  • предмет закупочной процедуры — услуги по предоставлению кредита;
  • предмет торгов — выдача банковской гарантии, если заказчиком выступает бюджетное учреждение, государственное или муниципальное унитарное предприятие.

Дорогие читатели! Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему — позвоните нам.

Это быстро и бесплатно!

8 (800) 600-3617 Регионы+7 (499) 110-3398 Москва

Большинство контрактов в рамках 44-ФЗ подписывается на условиях внесения обеспечения исполнения контрактов. Данный инструмент служит надежным способом защиты заказчика от недобросовестных поставщиков. Помимо обеспечения исполнения контракта, в рамках 44-ФЗ практикуется обеспечение заявок на участие в закупках или обеспечение гарантийных обязательств.

Сущность и правовое регулирование обеспечения исполнения контракта

Обеспечение исполнения контракта может быть внесено в виде денежных средств или банковской гарантии. Они предоставляются заказчику со стороны победителя закупочных мероприятий. Базовым целевым предназначением обеспечения исполнения госконтракта выступает покрытие неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком взятых на себя обязательств по госконтракту.

При успешной реализации контракта процесс внесения и возврата обеспечения будет предполагать прохождение следующего алгоритма:

  1. Определяется победитель закупки.
  2. Победителем вносится обеспечение исполнения контракта.
  3. Подписывается контракт.
  4. Исполняется контракт.
  5. Обеспечение госконтракта возвращается поставщику.

Общий регламент внесения обеспечения исполнения контракта в 44-ФЗ прописан в ст. 96. С ним можно ознакомиться здесь.

На основании положений ч. 1 ст. 96 44-ФЗ заказчик в своем извещении о закупке, закупочной документации, проекте контракта и приглашении поучаствовать в закупке в закрытой форме должен установить требование обеспечения исполнения контракта. Исключениями являются случаи, которые перечислены в ч. 2 данной статьи. Заказчик вправе по своему усмотрению требовать от поставщика внесения обеспечения исполнения госконтракта при подписании его по результатам закупки в форме:

  1. Запроса предложений, в том числе в электронной форме.
  2. Запроса котировок, в том числе в электронном виде.
  3. Закупки у единственного поставщика.

Исходя из формулировок в 44-ФЗ, в перечисленных формах закупок заказчик может приводить требование об обеспечении, но вправе подписать контракт без него.

Контракт с победителем закупки допускается подписать только после того, как он предоставит заказчику обеспечение исполнения контракта по требованиям 44-ФЗ. В случае если победителем не было предоставлено обеспечение заказчику в установленный срок, то такой победитель будет признан уклонившимся от подписания контракта, и сведения о нем будут переданы в реестр недобросовестных поставщиков.

В ч. 8 ст. 96 44-ФЗ дополнительно указаны случаи, когда обеспечение исполнения контракта не требуется. Положения статьи не распространяются при подписании контракта с казенным учреждением, закупках услуг по оформлению кредита, заключении контракта на выдачу банковской гарантии.

Размер обеспечения

Величина обеспечения исполнения контракта может составлять от 5 до 30% от НМЦК. Такая цена должны быть указана в извещении об осуществлении закупочной деятельности. Указанный диапазон суммы обеспечения устанавливается при цене контракта до 50 млн р.

Если цена контракта свыше 50 млн р., то размер обеспечения устанавливается, как 10-30% НМЦК. Конкретное значение заказчик определяет по своему усмотрению.

При этом ему следует учитывать, что при наличии авансирования по контракту величина обеспечения приравнивается к авансу, даже если аванс превышает 30% от НМЦК.

Случаи увеличения

При внесении обеспечения исполнения контракта участники могут столкнуться с применением к ним антидемпинговых мероприятий. В таком случае им предстоит внести обеспечения контракта в повышенном размере.

Антидемпинговые меры применяются в случае, если цена товара, работы и услуги в ходе тендера упала на 25% и более от НМЦК. Участник закупки, который стал победителем, должен предоставить обеспечение в размере, в 1,5 раза превышающем сумму стандартного обеспечения. Такое требование установлено в ст. 37 44-ФЗ.

Приведем пример. НМЦК по закупке в форме конкурса составила 1 млн р. В ходе закупки наилучшее предложение сделал участник с ценой 600 тыс. р. Данная цена меньше НМЦК на 40%, следовательно, на победителя распространяются антидемпинговые меры. Заказчик установил требование об обеспечении контракта в размере 20% от НМЦК. Это значит, что победитель должен будет обеспечить контракт на сумму 300 тыс. р. (1000000 * 20% * 1,5).

На практике встречаются ситуации, что сумма повышенного обеспечение превышает цену контракта.

Случаи уменьшения

В ряде случаев у  участников есть возможность внесения обеспечения контракта в уменьшенном размере. Так, при внесении обеспечения в рамках антидемпинговых мероприятий при цене контракта до 15 млн р. участник вправе не вносить обеспечение в повышенном размере, если ему удастся доказать свою добросовестность. Для этого заказчику необходимо подтвердить факт успешного исполнения как минимум трех аналогичных контрактов за последние три года и предоставить выписку из реестра контрактов. При документальном подтверждении своей добросовестности поставщик может внести обеспечение в стандартном размере.

Стоит также учесть, что если контракт подписывается по результатам закупки среди субъектов малого предпринимательства, то обеспечение рассчитывается не от НМЦК, а от цены контракта. Например, если НМЦК составила 500 тыс. р., а цена победителя – 350 тыс. р., то величину обеспечения нужно будет рассчитывать от 350 тыс. р. Контракт заключается по цене не менее аванса.

На основании новой части 8.1 в статье 96 44-ФЗ, которая вступила в силу с июля 2019 года, представители СМП и СОНКО могут быть освобождены от внесения обеспечения. Для этого они должны предоставить сведения о подписанных трех контрактах за последние три года. Такие контракты должны быть успешно реализованы и не предполагать применение неустоек к заказчику в виде штрафов и пени. Сумма цен контрактов не может быть менее НМЦК, прописанной в извещении о закупке.

Способы внесения

В рамках контрактной системы поставщики могут выбрать один из следующих способов внесения обеспечения исполнения контракта:

  1. Денежные средства.
  2. Банковская гарантия.

Заказчик не вправе указывать поставщикам на предпочтительную форму обеспечения: ее поставщики определяют самостоятельно.

На основании ч. 3 ст. 96 44-ФЗ исполнение контракта обеспечивается предоставлением банковской гарантии, которая выдана в одном из банков, соответствующий требования ст. 45 44-ФЗ. Денежные средства вносятся заказчиком на спецсчет. Здесь важно учитывать, что обеспечение вправе внести только сам поставщик, третье лицо сделать это за него не вправе.

Комбинированный способ путем внесения одной части обеспечения в виде банковской гарантии, а другой части – в денежной форме может быть актуален, если банк одобрил гарантию на меньшую сумму, чем это требует заказчик. Но воспользоваться комбинированной формой обеспечения поставщик не может, так как данный способ в 44-ФЗ не указан, а значит, запрещен.

Денежная форма

Внесение обеспечения в форме банковской гарантии – самый простой и быстрый способ обеспечить контракт.

Если в качестве обеспечения исполнения контракта победитель закупки выбрал внесение денежных средств, то он должен будет предоставить в качестве подтверждения оригинал платежного поручения. При этом нужно учитывать, что победителю не нужно выставлять счета заказчику: перевод средств осуществляется по реквизитам, указанным в закупочной документации.

Победителю не стоит ждать счета от заказчика, иначе он пропустит сроки подписания контракта. При переводе денежных средств нужно учитывать, чтобы они поступили до финального дня подписания контракта.

Несмотря на простоту и иные преимущества денежной формы обеспечения, этот способ требует отвлечения из оборота существенной суммы, поэтому многие поставщики предпочитают банковские гарантии и используют денежную форму в исключительных случаях.

В виде банковской гарантии

Если в качестве обеспечения исполнения контракта победитель закупки передал заказчику банковскую гарантию, то подтверждающим документом станет оригинал указанной гарантии.

К срокам действия гарантии предъявляются дополнительные требования: она должна действовать как минимум месяц после истечения срока действия контракта или внесения в него изменений по ст. 95 44-ФЗ.

Несмотря на возможность сохранения крупной суммы в бизнес-обороте, обеспечение в виде банковской гарантии обладает и недостатками: не всегда поставщики успевают оформить гарантию в отведенные для них сжатые сроки, а в ряде случаев они могут столкнуться с отказом в выдаче гарантии.

В случае отзыва у банка лицензии у поставщика возникает необходимость предоставить новую гарантию или внести обеспечение в денежной форме.

Чем можно заменить

В ч. 7 ст. 96 44-ФЗ прописано право поставщика на изменение способа обеспечения исполнения контракта. То есть заказчик может заменить ранее предоставленное им обеспечение в виде денежных средств на банковскую гарантию и наоборот.

Обычно потребность в замене способа обеспечения возникает тогда, когда поставщик не успел оформить гарантию и ему пришлось временно обеспечить контракт традиционным способом. При этом размер обеспечения может быть уменьшен в порядке и случаях, предусмотренных в ч. 7.2 и 7.3 ст. 96 44-ФЗ.

Для того чтобы использовать данное право, в реализуемом контракте должны быть указаны отдельные этапы его реализации. По результатам исполнения поставщиком отдельного этапа контракта и стоимости исполненных им обязательств заказчик должен включить сведения об этом в реестр контрактов по ст. 103 44-ФЗ. Это второе условие, при котором допустимо изменить обеспечение и уменьшить его размер.

Как уменьшить размер

Уменьшение размера обеспечения исполнения контракта  допускается в исключительных ситуациях только по результатам успешной реализации части или определенного этапа контракта.

Уменьшение размера обеспечения производится на условиях отсутствия у поставщика неисполненных требований по выплате неустоек (в виде штрафов и пени) за неисполнение условий реализации контракта.

Необходимость уменьшения размера обеспечения особенно актуальна для капиталоемких отраслей вроде строительства, в которых подрядчики часто испытывают дефицит оборотных средств. Например, в рамках строительного контракта выполнено 50% работ, подрядчик может вернуть 50% от стоимости обеспечения или вернуть 100% после внесения банковской гарантии.

Порядок действий при уменьшении обеспечения исполнения контракта будет выглядеть следующим образом:

  1. Заказчик размещает в реестре контрактов сведения об исполнении поставщиком обязательств по контракту, а также величину исполненных обязательств.
  2. Поставщик передает заказчику заявление с просьбой уменьшить величину обеспечения исполнения контракта. Это актуально, только если обеспечение было внесено в денежном формате.
  3. Заказчиком уменьшается величина обеспечения исполнения контракта пропорционально стоимости исполненных обязательств и перечисляется часть суммы по правилам, указанным в ч. 27 ст. 34 44-ФЗ. Если закупка проводилась на общих основаниях, то сроки для возврата обеспечения составляют 30 дней. При проведении закупки среди СМП и СОНКО данные сроки сокращены до 15 дней.

Стоит отдельно отметить, что по требованиям законодательства в некоторых случаях установлен запрет на уменьшение суммы обеспечения. По решению Правительства в рамках закупок, связанных с повышением обороноспособности, повышением безопасности государства и защиты здоровья, интересов и прав граждан, это недопустимо.

Возврат обеспечения контракта

Возврат обеспечения по контракту предполагается только при внесении его в денежном формате. Если поставщик выбрал форму гарантии, то она не возвращается, а прекращает свое действие автоматически через месяц после исполнения контракта.

На сроки возврата обеспечения исполнения контракта указано в ч. 27 ст. 34 44-ФЗ. Здесь сказано, что сроки возврата обеспечения являются обязательным условием для его включения в контракт.

Например, обеспечение возвращается в течение 10 рабочих дней после подписания акта приема-передачи выполненных работ по форме КС-2 или товарной накладной по форме Торг-12.

Хотя сроки возврата стороны определяют самостоятельно, но они не должны превышать 30 дней с даты исполнения поставщиком обязательств или 15 дней – при исполнении контракта поставщиками из числа СМП и СОНКО.

Таким образом, сроки возврата обеспечения исполнения контракта четко определены законом. Если заказчик не вернул обеспечение в установленные сроки, то участник может пожаловаться на него в ФАС. На основании ст. 107 44-ФЗ заказчик несет за свои действия административную, гражданско-правовую, уголовную ответственность.

Образец письма о возврате

Обычно дополнительное письмо о возврате обеспечения готовить не нужно. Но если участник исполнил обязательства по контракту, а деньги ему так и не вернули, то он может направить в адрес заказчика требование.

В некоторых случаях заказчики устанавливают требование о возврате обеспечения на основании письма, в котором уточняются реквизиты участника, хотя 44-ФЗ не содержит указание на такое условие, как и на требования к форме и содержанию письма о возврате обеспечения.

Образец письма о возврате обеспечения можно посмотреть по ссылке.

В письме поставщик указывает наименование заказчика и участника, сумму обеспечения, сроки его возврата и пр.

Когда заказчик вправе удержать обеспечение

Заказчик вправе удержать обеспечение исполнения контракта полностью или частично. В 44-ФЗ не указаны случаи, когда заказчик вправе удержать обеспечение исполнения контракта. Но сегодня сложилась такая практика, согласно которой, обеспечение удерживается в полном размере в случае, если победитель не приступил к исполнению договора или не завершил выполнение контракта в оговоренные сроки без уведомления заказчика.

При неисполнении поставщиком своих обязательств по контракту заказчик вправе инициировать расторжение контракта в одностороннем порядке или через суд. В указанной ситуации обеспечение исполнения контракта поставщику не перечисляется.

Денежные средства в виде обеспечения перечисляются в соответствующий бюджет: федеральный, региональный и муниципальный. Если в качестве обеспечения участник предоставил банковскую гарантию, то заказчик обращается в банк с требованием о выплате обеспечения исполнения контракта из-за наступления гарантийного случая. Но в дальнейшем указанная сумма взыскивается с поставщика.

После этого сведения об участнике, с которым расторгается контракт, передаются в реестр недобросовестных поставщиков (на основании ч. 2 ст. 104 44-ФЗ).

Частичное удержание обеспечения практикуется, если поставщик не успел выполнить все обязательства по контракту в оговоренные сроки, либо если заказчик признал не соответствующей требованиям закупки часть товаров, услуг или работ. Еще одно основание для частичного удержания обеспечения – уменьшение его на сумму неустоек.

Заказчик также вправе взыскать штрафные санкции из суммы обеспечения и вернуть участнику размер обеспечения, уменьшенный на размер неустойки. В качестве неустоек могут выступать пени за просрочку обязательств или штрафы за недобросовестное исполнение договора. Но такая возможность должна быть предусмотрена договором или прописана в дополнительном соглашении. Соглашение об уменьшении обеспечения на неустойку можно подписать в любой момент.

Что делать, если заказчик не вернул деньги в срок

В случае если заказчик не вернул обеспечение в установленные сроки, то первоначально поставщику следует обратиться с претензией к самому заказчику. В его адрес направляется письмо с требованием перечислить обеспечение, с указанием банковских реквизитов для возврата обеспечения, его суммы. В претензии стоит подчеркнуть намерения поставщика обратиться в суд для возврата обеспечения при отказе заказчика исполнить требование добровольно.

При необходимости поставщик может обжаловать действия заказчика в ФАС и судебной инстанции. Помимо суммы обеспечения, поставщику должны будут перечислить пени за просрочку при исполнении обязательств. На основании проверки заказчика могут привлечь к административной ответственности в виде штрафа.

Таким образом, обеспечение исполнения контракта служит защитой заказчика от недобросовестных поставщиков. Заказчик может истребовать обеспечение при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по контракту поставщиком. Заказчик обязан установить требование об обеспечении при проведении закупки в форме конкурса или аукциона, в остальных случаях – это право. Обеспечение предоставляется в виде банковской гарантии или денежных средств. При несвоевременном предоставлении обеспечения участник признается уклонившимся от подписания контракта, а сведения о нем передаются в реестр недобросовестных поставщиков. Величина обеспечения должна быть привязана к НМЦК и составляет от 5 до 30% НМЦК или сумму в размере аванса.

Дорогие читатели!

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему — позвоните нам.

Это быстро и бесплатно!

8 (800) 600-3617 Регионы+7 (499) 110-3398 Москва

Историческое развитие системы гражданских правоотношений между участниками рынка привело к созданию различных способов обеспечения исполнения (выполнения) принятых обязательств, поскольку ничем не обеспеченное обязательство являлось весьма ненадежным, привлекало недобросовестных контрагентов и использовалось мошенниками. Для исключения подобных возможных рисков в российском законодательстве, основываясь на международном опыте, были предусмотрены разные способы обеспечения (гарантии) исполнения обязательств.

При разработке существующего контрактного законодательства этому вопросу было уделено значительное количество внимания, поскольку в период действия предыдущего Закона 94-ФЗ данный институт на практике показал себя не с лучшей стороны, он не работал, из-за чего государство несло значительные убытки. Хуже всех себя проявлял такой способ обеспечения исполнения контракта (договора) как поручительство. Поэтому в существующем законодательстве от данного способа отказались вовсе. Неважно дела обстояли и с рынком так называемых «серых» банковских гарантий, по которым невозможно было обеспечить взыскание, поскольку они являлись фальшивыми. Для борьбы с данным явлением был введен механизм реестра. Как видно из приведенных примеров, в последние годы механизмы и способы обеспечения исполнения претерпели значительные изменения, с которыми мы и разберемся в настоящей статье.

Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ: что это такое и для чего оно нужно?

Обеспечение исполнения договора в сфере контрактных правоотношений это механизм повышающий ответственность участника закупки и дающий определенные инструменты госзаказчику при недобросовестном дальнейшем поведении такого участника.

Закон о контрактной системе регулирует данные вопросы в статье 96 и предоставляет участникам самим выбрать один из двух возможных способов гарантии выполнения контракта. Это могут быть денежные средства, перечисленные на счет заказчика, а может быть и банковские гарантии для обеспечения выполнения договора.

От формы зависит порядок предоставления обеспечения, и требования которым оно должно соответствовать, также разные. Но в целом механизм гарантии выполнения договора законодателем в первоначальной редакции Закона о контрактной системе был установлен в качестве обязательного для большинства осуществляемых заказчиками закупок. На данный момент обеспечение выполнения контракта является обязательной мерой при заключении договора по результатам проведения всех конкурентных способов закупок, за исключением, грубо говоря, запроса котировок и запроса предложений. Оговорка сделана специально, поскольку более точные условия обязательного применения обеспечения исполнения контракта указаны в первоисточнике, а именно в части 2 статьи 96 закона о закупках. Так же, из-под обязательного применения гарантии выполнения договора выведено большинство случаев закупок у единственного поставщика.

Но во всех вышеуказанных случаях исключениях, заказчиком по своему усмотрению может быть установлено обязательное для выполнения контрагентом требование об обеспечении исполнения контракта. Если такое требование установлено, в не зависимости от того, сделано это госзаказчиком в силу обязанности предусмотренной законом, или в силу своего усмотрения и желания, данное требование становится обязательным для выполнения победителем закупки. Соответственно, договор не может быть заключен ни при каких обстоятельствах, если это условие не будет соблюдено, а в случае заключения такой договор может быть признан судом недействительным. Так же невыполнение требований о предоставлении гарантии выполнения контракта, скорее всего, повлечет внесение участника в реестр недобросовестных поставщиков как уклонившегося от заключения контракта.

Способы обеспечения исполнения контракта

Как уже отмечалось в государственных закупках законодательно предусмотрено только два способа обеспечения выполнения контракта: внесение денежных средств на счет заказчика и банковская гарантия. Если госзаказчиком установлено требование о предоставлении обеспечения исполнения контракта, то участник, с которым заключается договор вправе самостоятельно выбрать один из этих двух способов. У каждого из этих способов есть свои плюсы и минусы, о которых пойдет речь далее.

В первую очередь, как более простой способ, рассмотрим внесение денежных средств на счет заказчика. При таком способе участник, с которым заключается контракт, при подписании договора со своей стороны осуществляет перечисление денежных средств на счет госзаказчика, реквизиты которого заказчик обязан указать в документации о закупке. Никаких дополнительных действий от заказчика ждать не стоит, все действия участник должен осуществить самостоятельно, поскольку подразумевается, что участник полностью ознакомился с контрактным законодательством и непосредственно с документацией о закупке.

После того, как денежные средства отправлены, будет весьма не лишним, заранее, у заказчика уточнить информацию на предмет поступления данных денежных средств на его счет. Если прошло уже больше привычного количества времени, стоит тогда связаться с банком и уточнить статус платежа. Все это необходимо по той причине, что на момент подписания договора госзаказчиком, деньги уже должны поступить на его счет. Если же этого не произошло, то тогда госзаказчик не может подписать договор, и обязан отправить сведения о поставщике в антимонопольную службу для включения в РНП.

Такая практика, когда участник может пострадать по вине банковской системы весьма распространена именно в стадии гарантии исполнения контракта, независимо от способа обеспечения. Поэтому участнику необходимо полностью держать контроль над всеми процессами, не полагаться на банк и все свои действия координировать с заказчиком, который, как правило, не меньше вашего заинтересован в заключении договора и его скорейшем исполнении.

Дополнительно стоит помнить, что при подписании контракта со своей стороны необходимо приложить копию платежного поручения о перечислении денежных средств на счет госзаказчика. Если произошла ошибка в размере обеспечения, и было переведено меньше требуемой суммы, то следует сделать еще один перевод на образовавшуюся разницу и приложить оба платежных поручения.

Во вторую очередь рассмотрим банковскую гарантию, как способ обеспечения исполнения договора. Банковская гарантия является документом, которая удостоверяет право заказчика на получение возмещения ущерба, неустоек, возврата аванса от банка, а не от стороны договора. Такой способ удобен участнику закупки тем, что для гарантии выполнения контракта не требуются собственные средства, которые могут быть изъяты из оборота компании на достаточно длительный период времени. Чем-то данный механизм напоминает механизмы страхования. Но, несмотря на такой значительный плюс, есть у него и несколько существенных недостатков.

Во-первых, за получение банковской гарантии придется заплатить. Конечно, сумма по сравнению с обеспечением исполнения договора будет значительно меньше, но эти деньги не вернутся к вам со временем, и вы их потеряете. Не стоит забывать также, что банк в случае выплаты по банковской гарантии имеет право на регрессное требование к участнику закупки. Соответственно, если возникает неисполнение или ненадлежащее выполнение контракта, участник закупки должен быть готов, что банковская гарантия, избавляя его от требований заказчика, не избавляет от выплаты вообще. Такая выплата, скорее всего в конечном итоге будет взыскана банком.

При этом оформление банковской гарантии — процесс непростой и в разных банках он оформляется по-разному, где то быстрее, где то не очень. Учитывая, что сроки предоставления обеспечения исполнения договора жестко регламентированы, и их нарушение повлечёт серьезные последствия для участника, стоит сбором документов и предварительным оформлением банковской гарантии заняться как можно раньше. Также законодательство устанавливает множество требований к содержанию банковской гарантии, а так же к порядку ее оформления. Исполнение данных требований обязанность банка, однако, из-за нарушения этих условий пострадает в первую очередь участник закупки, которого признают уклонившимся от заключения контракта и включат в РНП. Поэтому стоит тщательно проверить банковскую гарантию самостоятельно и проект банковской гарантии стоит согласовать с заказчиком до момента ее изготовления. Все это убережет вас от неблагоприятных последствий.

Отдельно стоит оговориться о случаях, когда все вышеуказанное не применяется. Такие условия частью 8 статьи 96 закона о закупках и их всего три. Исключение сделано для абсолютно всех казенных учреждений, которые выступают на стороне участника закупки. Так же, если приобретаются услуги кредитования, участник тоже не обязан исполнять вышеуказанные требования. Ну и последнее исключение сделано для бюджетных учреждений и унитарных предприятий, которые предоставляют услуги по выдаче банковской гарантии. Во всех выше обозначенных случаях заказчик не может требовать от участника исполнения требований закона в части предоставлений гарантий и денежных средств.

Кем определяется способ обеспечения исполнения контракта?

Ответить на этот вопрос стоит сразу. Способ гарантии исполнения договора выбирается непосредственно участником закупки исходя из своих возможностей и предпочтений. Заказчик ни в коем разе не имеет возможности влиять на этот выбор и не имеет права не принимать один из способов, с обоснованием необходимости предоставления иного способа гарантии исполнения.

Выбор определяется исходя из возможностей участника, и является абсолютно свободным. Заказчик в документации может лишь установить основные параметры предоставления каждого из способов. Срок предоставления обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ не зависит от способа гарантии исполнения договора и устанавливается по общему правилу до подписания договора со стороны участника, с которым заключается такой договор.

Размер обеспечения исполнения контракта

Основная вилка размера установлена Законом о контрактной системе в 96 статье и составляет от 5 до 30 процентов от НМЦК. Это очень важный момент, что в независимости от снижения цены контракта при проведении закупки размер гарантии исполнения договора не меняется.

Если НМЦК составляет больше 50 миллионов рублей, то тогда нижний порог повышается до 10%, верхний порог не меняется.

Так же есть исключение для контрактов, по которым заказчиком предоставляется аванс в размере более 30 процентов НМЦК, то гарантия тогда должна быть предоставлена в размере аванса.

Указанные размеры применяются, только если в ходе торгов цена не снизилась более чем на 25 процентов. Если же это произошло, то размер определяется по правилам статьи 37 Закона о контрактной системе, т.е. размер обеспечения выполнения контракта может быть увеличен в полтора раза, что устанавливают антидемпинговые меры 44-ФЗ обеспечение исполнения контракта.

Возврат обеспечения исполнения контракта

О возврате гарантии исполнения договора может идти речь только при предоставлении денежных средств на счет заказчика. При предоставлении банковской гарантии возврат денежных средств участнику не производится.

Порядок возврата денежных средств Законом о контрактной системе не определен, только установлено, что этот порядок должен содержаться в документации о закупке. Соответственно заказчик вправе самостоятельно определить любой порядок возврата. Это позволяет заказчикам устанавливать любые формы и условия для возврата гарантии выполнения договора. Соответственно участнику необходимо ознакомиться с этим порядком и исполнять установленные заказчиком требования.

Самый распространенный вариант порядка среди заказчиков является возврат по письменному требованию участника после исполнения или расторжения договора. Такая популярность обоснована тем, что зачастую банковские реквизиты у участника в течение выполнения договора меняются. Поэтому требование о возврате актуализирует такую информацию и позволяет избежать возможных проблем.

Письмо на возврат обеспечения исполнения контракта и его образец следует искать в документации о закупке, поскольку заказчик может установить дополнительные требования к такому письму. Также образец письма на возврат обеспечения вы можете скачать здесь.

Помимо возврата участник имеет право также заменить обеспечение выполнения договора. Замена обеспечения исполнения контракта на банковскую гарантию возможна, если первоначальное было предоставлено в форме денежных средств. Обратная форма замены также возможна. Для этого участнику необходимо предоставить новое обеспечение, которое может быть уменьшено на сумму исполненных обязательств, после чего заказчик имеет право вернуть первоначальное. Неправильная позиция и понимание складывается среди некоторых участников, что все должно происходить в другом порядке, или что заказчик должен вернуть не полностью сумму, а только разницу на сумму выполненных обязательств.

Отдельно стоит отметить нередко возникающую на практике ситуацию, которая связана с обеспечением исполнения гарантийных обязательств. Дело в том, что Закон о контрактной системе не предусматривает такой формы, и ничего на этот счет не устанавливает. Однако судебная практика и последние разъяснения Верховного суда Российской Федерации указывают, на то, что у госзаказчика право требовать такое обеспечение имеется в соответствии с положениями Гражданского кодекса.

Более того, порядок ведения реестра №136н предусматривает такую возможность при формировании информации в реестре. Соответственно, участнику необходимо внимательно изучить документацию о закупке на предмет заблаговременного выявления такого требования. Для участника установленное требование об обеспечении гарантийных обязательств означает предоставление денежных средств или банковской гарантии на весь гарантийный срок. Правила предоставления такого обеспечения устанавливаются документацией и они должны соответствовать общим требованиям установленным законом о гарантиях исполнения контракта.

Удержание обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ

Гарантия выполнения договора имеет своей целью предоставить заказчику инструменты и возможности для оперативного воздействия на поставщика, с целью надлежащего исполнения его обязательств. Поэтому госзаказчик имеет право удержать из гарантии выполнения договора суммы убытков, неустойки, а также аванса, если он есть. Порядок такого удержания может быть установлен контрактом и должен соответствовать требованиям законодательства.

Участник имеет право обжаловать решение принятое госзаказчиком об удержании обеспечения исполнения договора, если он не признает такое решение и считает, что свои обязательства он исполнил надлежащим образом. Удержание обеспечения выполнения контракта по 44-ФЗ не отменяет иные формы и способы взыскания неустоек и убытков с поставщика. Это означает, что заказчик может воспользоваться таким способом, а может взыскать их с поставщика напрямую. Это может произойти, например, если срок действия банковской гарантии истек, и требования к банку госзаказчик уже предъявить не может, но истечение срока не снимает с поставщика ответственности за неисполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по контракту.

Дорогие читатели! Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему — позвоните нам.

Это быстро и бесплатно!

8 (800) 600-3607 Регионы+7 (499) 110-8672 Москва

Государственные закупки – это в подавляющем большинстве случаев процедуры конкурентного определения потенциального исполнителя по государственному или муниципальному контракту. Нередко для того, чтобы получить тот или иной контракт, потенциальные исполнители идут на существенное снижение цен на сами контракты, а также предоставляют заказчику лучшие условия для исполнения контракта. Однако подобные действия нередко приводят к тому, что контракт по факту исполняется с нарушениями или не исполняется вовсе.

Именно по этой причине на государственном уровне было принято решение о необходимости создания гарантирующего инструмента, который сможет обезопасить государственного заказчика от возможных потерь при ненадлежащем исполнении контракта выигравшим исполнителем. Таким инструментом стало обеспечение исполнения контракта. Что это за гарантирующий инструмент, каким образом рассчитывается и как может использоваться?

Понятие обеспечения исполнения контракта

Гарантия того, что контракт будет исполнен в полном объеме, необходима для того, чтобы государственный заказчик не пострадал от действий недобросовестных исполнителей. В качестве такой гарантии рассматривается обеспечение исполнения контракта. Данный вид гарантии для государственных контрактов предусмотрен статьей 96 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок».

Заказчик устанавливает требование о необходимости наличия обеспечения исполнения контракта для всех процедур, которые проводятся в электронной форме. Обязательное требование о наличии обеспечения исполнения контракта формируется в документации к закупкам, проводимым путем электронного конкурса или аукциона.

В том случае, если электронная закупка проводится для того, чтобы выбрать исполнителя государственного контракта из числа субъектов малого предпринимательства, требование о наличии обеспечения исполнения контракта может не устанавливаться. Такое же правило действует для тех случаев, когда речь идет о социально ориентированных некоммерческих организациях, которые выполняют работы, оказывают услуги или поставляют товары для исполнения государственных контрактов.

При этом сам исполнитель решает, какого рода он будет предоставлять такое обеспечение – в виде перечисления денежных средств на счет государственного заказчика или в виде банковской гарантии, которая также должна предоставляться в строгом соответствии с положениями статьи 45 Федерального закона «О контрактной системе».

Правила расчета

Обеспечение исполнения контракта рассчитывается на основании того, какой является начальная максимальная цена контракта, указанная в документации по проведении той или иной закупки.

Если начальная максимальная цена контракта (НМЦК) меньше пятидесяти миллионов рублей включительно, то размер обеспечения исполнения контракта должен находиться в диапазоне от пяти до тридцати процентов от НМЦК. Если НМЦК больше пятидесяти миллионов рублей, то размер обеспечения находится в диапазоне от десяти до тридцати процентов от НМЦК.

При этом для тех контрактов, по которым заказчик перечисляет аванс, размер обеспечения исполнения контракта не может быть меньше установленной суммы аванса. Но если аванс более тридцати процентов от НМЦК, то размер обеспечения устанавливается в равном виде по отношению к внесенному авансу.

Если при проведении закупки в виде конкурса или аукциона начальная максимальная цена контракта была снижена более, чем на двадцать пять процентов, то размер обеспечения контракта будет изменен по сравнению с указанным в документации о закупке.

Так, для контрактов, НМЦК которых менее пятнадцати миллионов, размер обеспечения контракта будет установлен в виде доплаты дополнительных пятидесяти процентов от ранее установленного размера обеспечения. Если НМЦК более пятнадцати миллионов рублей, то контракт может быть заключен только после того, как исполнитель предоставит обеспечение в том размере, который указан в документации к закупке, а также подтвердит свою добросовестность одним из предусмотренных в статье 37 Федерального закона №44-ФЗ способом.

Уменьшенный и увеличенный размер

Как уже говорилось выше, заказчик в некоторых случаях может потребовать от потенциального исполнителя по контракту предоставить увеличенный размер обеспечения исполнения контракта. Это требование используется в качестве антидемпинговых мер и предусмотрено статьей 37 указанного нормативного акта.

Предоставление увеличенного размера используется в тех случаях, когда требуется получить дополнительную гарантию того, что исполнитель в полном объеме реализует свою часть обязательств по контракту.

Однако, кроме увеличенного объема обеспечения, есть случаи, когда исполнитель вправе предоставить уменьшенный объем. Используется такое право исполнителя только в тех случаях, когда речь идет о выполнении части обязательств по взятому контракту. В том случае, если поставщик выполнил часть взятых на себя обязательств по контракту, он вправе написать заявление на имя руководителя государственного заказчика с целью возврата обеспечения. После того как обеспечение ему будет возвращено, он обязан перечислить объем обеспечения исполнения контракта в размере, пропорционально равном оставшемуся к выполнению объему обязательств. Данное право исполнителя в отношении внесенного обеспечения контракта предусмотрено частью 7 статьи 96 Федерального закона «О контрактной системе».

Возможность такой замены внесенного ранее обеспечения на практике ограничивается теми случаями, когда исполнитель все свои обязательства реализует добросовестно, без нарушений ранее установленных договоренностей.

Такое право исполнители контрактов используют чаще всего в тех случаях, когда речь идет о контрактах, которые по своему сроку являются достаточно длительными и превышают один финансовый год, так как такая возможность для таких длительных контрактов позволяет высвободить часть средств, внесенных в качестве обеспечения, и направить их на заключение других государственных контрактов нередко с тем же государственным или муниципальным заказчиком, что и ранее заключенный с уменьшенным обеспечением контракт.

Удержание обеспечения

Так как обеспечение исполнения контракта – это гарантия того, что победитель закупочной процедуры сможет выполнить взятые на себя обязательства, в некоторых случаях внесенные денежные средства могут удерживаться заказчиком. На сегодняшний день в рамках действующего законодательства не указываются случаи, когда заказчик вправе удержать внесенное обеспечение.

Однако в настоящее время сложилась правоприменительная практика, в соответствии с которой обеспечение исполнения контракта удерживается полностью или частично в тех случаях, когда победитель процедуры государственной или муниципальной закупки не выполняет в полном объеме возложенные на него обязательства. При этом в заключаемом контракте должны быть указаны все возможные штрафные санкции, которые могут быть применены к недобросовестному поставщику.

Как правило, обращение взыскания на всю сумму внесенного обеспечения исполнения контракта используется только в тех случаях, когда исполнитель государственного контракта не сообщил заказчику о том, что не сможет выполнить своевременно взятые обязательства, и путем заключения специального дополнительного соглашения не были изменены сроки исполнения такого контракта.

В остальных случаях обращение взыскания на внесенное обеспечение должно покрывать лишь часть такой суммы. Сама сумма взыскания рассчитывается на основании специальных формул расчета неустойки.

Процедура предоставления обеспечения

Обеспечение исполнения контракта, независимо от того, в каком виде оно предоставляется, является основанием для заключения контракта с победителем процедуры определения потенциального исполнителя по государственному контракту. На основании частей 3-5 статьи 96 Федерального закона «О контрактной системе» существуют определенные правила предоставления такого вида гарантий исполнения контракта.

Контракт будет заключен только после того, как потенциальный исполнитель предоставит обеспечение в одной из разрешенных законом форм.

При этом если речь идет о банковской гарантии, она по своему сроку должна превышать срок действия контракта не менее, чем на один месяц с момента полного прекращения действия такого контракта. Если речь идет о предоставлении денежных средств, то потенциальный исполнитель должен понимать, что внесенные средства в качестве обеспечения будут заблокированы на счету заказчика до момента полного исполнения всех обязательств по контракту.

Внести обеспечение исполнения контракта победитель процедуры должен в срок не более пяти дней с момента получения извещения о признании его победителем (извещение направляется сразу после подписания протоколов подведения полных итогов проведенной процедуры).

Если в указанный срок победитель не предоставил никакого вида обеспечения исполнения контракта, то заказчик признает его уклонившимся от заключения контракта и предоставляет сведения о своем контрагенте в Федеральную антимонопольную службу для внесения такого контрагента в РНП.

Возврат обеспечения по контракту

По правилам действующего в сфере государственных и муниципальных закупок законодательства заказчик обязан в полном объеме вернуть средства, внесенные в качестве обеспечения исполнения контракта после того, как будут подписаны итоговые документы, подтверждающие факт выполнения всех обязательств, которые были возложены на исполнителя по такому контракту.

Максимальный срок, в течение которого государственный заказчик обязан вернуть полученные средства, не должен превышать пяти дней с момента признания контракта полностью исполненным и перечисления денежных средств в качестве оплаты по такому исполнению.

В том случае, если заказчик не перечисляет средства вовремя, исполнитель вправе подать жалобу на действия заказчика в ФАС, а в случае отказа в рассмотрении – обратиться с иском в суд в соответствии с действующими правилами подачи таких исковых заявлений.

В том случае, если речь идет о возвращении обеспечения для получения уменьшенного объема обеспечения при частичном исполнении контракта, также срок перечисления денежных средств или возврата банковской гарантии составляет не более пяти дней с момента получения соответствующего письма от исполнителя по контракту.

Если речь идет о частичном перечислении денежных средств, то требование о возврате полученного ранее обеспечения должно быть оформлено в виде заказного письма с уведомлением о вручении, исполненного на официальном бланке организации.

В содержании письма следует указать данные о контракте, дате его заключения и объекте закупки, объеме исполненных обязательств, а также о том, каков общий объем государственного заказа по конкретному контракту. Кроме того, следует подтвердить добросовестность исполнения своих обязательств по выполненной части контракта. Образец письма можно скачать по ссылке.

В том случае, если заказчик отказывается от выполнения требования о возвращении обеспечения взамен на получение уменьшенного размера, следует получить обоснование причины такого отказа. Однако действия по удержанию внесенного обеспечения в случае, если исполнитель добросовестно реализует взятые на себя обязательства, являются незаконными и могут быть обжалованы в предусмотренном законом порядке.

Обеспечение исполнения контракта – это специальная гарантия, предусмотренная Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок», которая подразумевает возможности государственного или муниципального заказчика снизить свои финансовые и фактические риски, которые могут быть им понесены в случае, если по каким-то причинам победитель процедуры определения исполнителя по тому или иному контракту нарушит свои обязательства. При этом право на установление требования об обеспечении исполнения контракта дано непосредственно заказчику в рамках определения требований к участникам той или иной закупки.

Дорогие читатели!

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему — позвоните нам.

Это быстро и бесплатно!

8 (800) 600-3607 Регионы+7 (499) 110-8672 Москва

Источники:

  1. BusinessMan.ru
  2. "Контур.Журнал"
  3. pro-goszakaz.ru
  4. "Госконтракт.инфо"
  5. Pravo.Team
  6. azbukatenderov.ru
  7. "ZakonGuru - консультация юриста"
Понравилась статья? Расскажите друзьям:
Оцените статью, для нас это очень важно:
Проголосовавших: 1 чел.
Средний рейтинг: 5 из 5.

Оставить комментарий:

Отправить
Последние комментарии:
договор найма...



Обратная связь:
Отправить
Сообщение отправлено.
Мы постараемся ответить Вам как можно быстрее.
Сообщение не отправлено.
Повторите пожалуйста позже.
Закрыть